1. Основания и порядок наделения полномочиями лица, замещающего нотариуса, занимающегося частной практикой
нотариус право законодательство
Замещение временно отсутствующего нотариуса, в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы) [3], представляет собой передачу его полномочий по осуществлению нотариальной деятельности в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнения им своих обязанностей по уважительной причине (ст. 20 Основ).
Перечень причин, признаваемых уважительными, устанавливается Федеральной нотариальной палатой. Так, основаниями для замещения нотариуса в период его временного отсутствия и временной невозможности исполнения нотариусом своих обязанностей по уважительным причинам являются [4]:
. Ежегодный отпуск до 60 дней;
. Отсутствие в связи с рождением сына, дочери, внука или внучки, регистрацией брака, смертью родственников - до десяти дней подряд;
. Отсутствие в связи с беременностью и родами в течение 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов;
. Уход за ребенком, не достигшим трехлетнего возраста;
. Временная нетрудоспособность в связи с заболеванием;
. Болезнь ребенка или членов семьи при необходимости ухода за ними;
. Наличие инвалидности I или II группы - до одного рабочего дня в неделю;
. Беременность, наличие ребенка в возрасте до четырнадцати лет или ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет (отцом, при отсутствии матери), уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением - до двух рабочих дней в неделю;
. Осуществление приема населения по выходным и праздничным дням в порядке, установленном нотариальной палатой субъекта Российской Федерации;
. Участие в собраниях, семинарах и иных мероприятиях, организуемых нотариальной палатой субъекта Российской Федерации, Федеральной нотариальной палатой или с их участием, обучение на курсах повышения квалификации;
. Исполнение обязанностей президента нотариальной палаты субъекта Российской Федерации или президента Федеральной нотариальной палаты;
. Участие в работе выборных органов, рабочих групп, советов и комиссий нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной нотариальной палаты, а также комиссий и рабочих групп, образованных при территориальном органе Министерства юстиции Российской Федерации;
. Исполнение поручений президента нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, правления нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, президента Федеральной нотариальной палаты, Правления Федеральной нотариальной палаты;
. Участие в судебных процессах и явка в правоохранительные органы;
. Посещение налоговых органов и внебюджетных фондов в связи с исполнением обязанностей налогоплательщика и работодателя, а также иных организаций по вопросам осуществления нотариальной деятельности и работы нотариальной конторы;
. Военные сборы, вызовы по повесткам военкоматов;
. Иная причина, признанная уважительной нотариальной палатой субъекта Российской Федерации в конкретном случае.
Уважительность причин временного отсутствия нотариуса должно подтверждаться документально.
Порядок замещения временно отсутствующего нотариуса определяется федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой (ст. 20 Основ). Так, нотариус, занимающийся частной практикой, на случай своего временного отсутствия, совершение нотариальных действий возлагает на помощника нотариуса, который состоит в штате данной нотариальной конторы. При наличии у нотариуса нескольких помощников нотариус должен определить порядок замещения ими в свое временное отсутствие. При невозможности замещения нотариуса его помощником или при отсутствии у нотариуса помощника замещение временно отсутствующего нотариуса может осуществляться иным, соответствующим требованиям чч. 1 и 2 ст. 2 Основ, лицом, а именно: быть гражданином Российской Федерации, иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку, сдать квалификационный экзамен, иметь лицензию па право нотариальной деятельности. Наделение такого лица полномочиями по замещению временно отсутствующего нотариуса осуществляется территориальным органом юстиции совместно с нотариальной палатой в порядке, установленном федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой.
Не допускается одновременное исполнение обязанностей нотариуса нотариусом и лицом, его временно замещающим, исполнение одним лицом обязанностей двух и более временно отсутствующих нотариусов или замещение временно отсутствующего нотариуса двумя и более лицами, его замещающими, одновременно.
Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан извещать нотариальную палату о своем отсутствии и (или) о прекращении приема граждан на срок более чем пять рабочих дней.
Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее с определением оснований невозможности исполнения нотариусом служебных обязанностей (отпуск, болезнь и другие уважительные причины), которые могут возникнуть в течение календарного года.
Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. В таком соглашении фиксируются права и обязанности нотариуса и лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса.
Право исполнять обязанности у лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникает с момента наступления даты, указанной в приказе, и событий, по причине которых был издан данный приказ. За исполнение обязанностей нотариуса лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, получает денежное вознаграждение, размер которого оговаривается в соглашении.
В случае отсутствия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, другой нотариус того же нотариального округа по предложению нотариальной палаты наделяется территориальным органом юстиции полномочиями по совершению нотариальных действий, требующих использования нотариального архива временно отсутствующего нотариуса, а также нотариальных действий, совершение которых отнесено к исключительной компетенции временно отсутствующего нотариуса. Нотариус другого нотариального округа может наделяться этими полномочиями в порядке, установленном Основами для изменения территории деятельности нотариуса.
Не может замещать нотариуса лицо, занимающееся самостоятельной предпринимательской или иной деятельностью, противоречащей требованиям статьи 6 Основ.
Факт замещения временно отсутствующего нотариуса другим нотариусом отражается в удостоверительной надписи.
Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершать нотариальные действия и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса. Заканчиваются эти полномочия в момент их сдачи нотариусу.
За исполнение обязанностей нотариуса лицо,
временно его замещающее, получает денежное вознаграждение от нотариуса,
обусловленное соглашением между ними (ст. 21 Основ).
. Ограничения права на совершение нотариальных
действий по Российскому законодательству
Статья 47 Основ, указывает на ограничения права совершения нотариальных действий. Так, нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).
Данное запрещение вызвано рядом причин, главной из которых является лишение нотариуса возможности в личных целях и интересах использовать свою должность и связанные с этим свои знания, свои возможности. Указанные ограничения установлены исключительно в целях устранения возможности злоупотребления нотариусом своими полномочиями в случае, когда нотариальные действия затрагивают его личные или имущественные интересы. Если нотариус при совершении нотариального действия преследует личный интерес, то он не будет объективен, обратит незнание закона стороной в свою пользу.
Нотариус не вправе совершать в своей конторе нотариальные действия на свое имя и от своего имени, т.е. он не может в отношении себя удостоверять сделки, выдавать свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, налагать и снимать запрещения отчуждения имущества, свидетельствовать верность копий документов и выписок из них, свидетельствовать подлинность подписи на документах, свидетельствовать верность перевода с одного языка на другой, удостоверять факт нахождения в живых, в определенном месте, удостоверять тождественность с лицом, изображенным на фотографической карточке, удостоверять время предъявления документов, передавать заявления, принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги, совершать исполнительные надписи, совершать протест векселей, предъявлять чеки к платежу, принимать на хранение документы, обеспечивать доказательства и др.
Перечень родственников, от чьего имени или на чье имя нотариус не вправе совершать нотариальные действия, является закрытым. Нотариальные действия не могут быть совершены в отношении супруги (супруга), а также в отношении родителей, детей, внуков как со стороны нотариуса, так и со стороны супруги (супруга). Таким образом, в отношении других родственников (братьев, сестер, бабушек, дедушек, племянников и т.д.) такого ограничения нет, и нотариус вправе совершать нотариальные действия.
При необходимости совершения нотариального действия в отношении нотариуса либо его родственников, такое нотариальной действие может быть совершено любым другим нотариусом.
В случае, когда в соответствии с законодательством РФ, нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе (ст. 36, 40 Основ), место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом федеральным органом юстиции.
При этом какого-либо нормативного акта Минюста России, регулирующего порядок определения места совершения нотариальных действий в указанных случаях, не существует. При возникновении такой ситуации вопрос решается в индивидуальном порядке. Так, например, если нотариусу или его близким родственникам необходимо оформить наследственные права, а наследодатель проживал на территории, оформление наследственных прав на которой относится к территории деятельности данного нотариуса, то по его заявлению и ходатайству региональной нотариальной палаты ведение данного наследственного дела приказом территориального органа Минюста России возлагается на другого нотариуса.
Нотариальные действия, совершенные с нарушением
указанного правила, являются недействительными и не влекут правовых
последствий, а нотариус, совершивший такое нотариальное действие, может быть
привлечен к ответственности.
. Основания и процессуальный порядок признания
исполнительной надписи нотариуса недействительной
Правовой основой института исполнительной надписи нотариуса являются ст. 89-94 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
В соответствии со ст. 89 Основ, для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. В случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке нотариус совершает исполнительную надпись на договоре о залоге или, если права залогодержателя удостоверены закладной, исполнительная надпись совершается на закладной.
Исполнительная надпись нотариуса является одним из способов защиты гражданских прав и интересов участников гражданских правоотношений. Ее использование позволяет в кратчайшие сроки и с минимальными затратами удовлетворить требования кредиторов. Исполнительная надпись совершается, если (ст. 91 Основ):
) представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику;
) со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года.
Таким образом, обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Правительством РФ, если Основами не предусмотрено иное (ст. 90 Основ).
При оспаривании должником задолженности или иной ответственности перед взыскателем нотариус, по смыслу ч. ч. 1 и 3 ст. 16, ч. ч. 4 и 5 ст. 41 и ч. 1 ст. 48 Основ, не вправе совершать исполнительную надпись и должен разъяснить взыскателю его право обратиться за разрешением спора в суд. В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом порядка и совершения исполнительной надписи при наличии спора, в соответствии со ст. 49 Основ, должник может обратиться с заявлением в суд.
В ст. 49 Основ указано, что обжаловать действия нотариуса может любое заинтересованное лицо, считающее что нотариальное действие совершено неправильно, с нарушением прав и законных интересов (в т.ч. признания исполнительной надписи нотариуса недействительной) или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения нотариуса, занимающегося частной практикой или государственной нотариальной конторы.
Дела по жалобам на действия нотариусов гражданское процессуальное законодательство РФ относит к особому производству.
В соответствии с ч. 1 ст. 310 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее - ГПК РФ) [1] предметом судебного рассмотрения являются либо жалобы на неправильное совершение действий, либо жалобы на отказ нотариуса или органа, выполняющего нотариальное действие, совершить его.
Под неправильностью совершения нотариальных действий следует понимать: его несоответствие требованиям закона и нормативных актов, регулирующих деятельность нотариуса, или необоснованность.
В соответствии с общим правилом, сформулированным в ч. 3 ст. 263 ГПК РФ, обжаловать в суд в порядке особого производства можно любые нотариальные действия или отказ нотариуса в просьбе их совершить лишь при отсутствии спора о праве. Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом или арбитражным судом в порядке искового производства. В этом случае заинтересованным лицам необходимо подавать исковое заявление в суд общей юрисдикции либо в арбитражный суд.
При этом в соответствии со ст. 28 ГПК РФ иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика, а если ответчик - организация, то по месту нахождения организации, за исключением случаев, когда установлена исключительная подсудность. В случае, если место жительства ответчика неизвестно, либо он не имеет места жительства в РФ, иск может быть предъявлен в суд по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту жительства в РФ.
Заявление о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении нотариального действия должно отвечать общим требованиям к форме и содержанию искового заявления, предусмотренным ст. 131 ГПК РФ.
При этом, в соответствии со ст. 132 ГПК РФ к жалобе на действия нотариальных органов или отказ в совершении нотариальных действий необходимо приобщить документы, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования; и если это возможно, следует представить документ, в связи с которым было совершено или следовало совершить нотариальное действие.
В случае, если при подаче заявления о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении, либо при рассмотрении такого заявления в порядке особого производства судом будет установлено наличие спора о праве, основанного на совершенном нотариальном действии, суд, в соответствии со ст. 263 ГПК РФ должен вынести определение об оставлении заявления без рассмотрения. При этом заявителю и другим заинтересованным лицам должно быть разъяснено их право разрешить спор в порядке искового производства.