Предпринимательское и торговое законодательство зарубежных стран отличается особенностями в зависимости от принадлежности к системе континентального права или системе общего права. В странах системы континентального права основой такого законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом одни страны (Германия, Франция, Чехия, Япония и др.) имеют дуалистическую систему частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. Другие страны имеют монистическую систему: действуют единые гражданские кодексы (в Италии, Нидерландах) или система законов (в Швейцарии, Китае, Эстонии)27. Во всех странах континентальной системы права важнейшие разделы предпринимательского права находят выражение в специальных законах, т.е. за рамками кодексов.
Российское гражданское право, как самостоятельная отрасль права, согласно Гражданскому кодексу РФ определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Одним из основных понятий гражданского права является договор. Физические и юридические лица, реализуя свои права и обязанности на основе принципа автономии воли и равноправия сторон, вступают в договорные отношения посредством заключения договора. Кроме того, в условиях рыночной экономики договор становится популярным и необходимым средством оформления гражданско-правовых сделок.
Гражданский кодекс РФ определяет понятие договора как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Иными словами, договор является основанием возникновения гражданских правоотношений. Функционирование множества различных видов договоров в гражданском праве в конечном итоге вызывает необходимость более детального рассмотрения системы общественных отношений, касающихся заключения, изменения или расторжения договора в гражданском обороте, а также принципов договорных отношений, взаимосвязь и взаимозависимость различных договорных отношений, именуемой договорным правом. Существует несколько точек зрения относительно места договорного права в системе гражданского права. В соответствии с первым мнением, представленным учеными М.И. Брагинским и В.В. Витрянским - специалистами в области договорного права, договорное право представляет собой институт особенной части гражданского права. Согласно второй точке зрения, сторонником которой выступает профессор Е.А. Суханов, договорное право является институтом обязательственного права, поскольку договор - это лишь одно из оснований возникновения обязательственного правоотношения наряду с такими, как односторонние сделки, причинение вреда, неосновательное обогащение и другие.
Действительно, договорные правоотношения по сути разновидность обязательственных отношений, а договор - фактически обязательство между двумя и более сторонами. Система договорного права включает в себя элементы (разделы), определяющие общие положения о договоре и различные виды договоров в зависимости от предмета договора. Система договорного права состоит из общей и особенной части. Общая часть содержит правовые нормы, определяющие понятие и признаки договора, принципы договора, структуру договора, порядок заключения, изменения и расторжения договора, классификации договора. Особенная часть представлена группами правовых норм, объединенных предметом и сущностью того или иного вида договора. Первый элемент особенной части договорного права объединяет в себя нормы, регламентирующие передачу имущества, денежных средств, а также исключительных прав в собственность, во временное владение и пользование, в хозяйственное ведение или оперативное управление. К таким договорам, согласно Гражданскому кодексу РФ, относятся:
договор купли-продажи и его разновидности (розничная купля-продажа, поставка товаров, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия);
договор мены;
договор дарения;
договор ренты и его разновидности (постоянная рента, пожизненная рента, пожизненное содержание с иждивением);
договор аренды и его виды (договор проката, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда);
договор найма жилого помещения;
договор безвозмездного пользования(договор ссуды);
договор займа;
договор коммерческой концессии.
Содержание второго структурного элемента системы договорного права составляют договоры о выполнении работ:
договор подряда и его разновидности(бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подряд на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд);
договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ.
В системе общего права основным источником права выступает судебный прецедент. Однако в сфере правового регулирования предпринимательства значительное место занимает законодательство. В странах с прецедентной системой права наблюдается тенденция возрастания роли законов, однако кодификация норм частного права здесь не имеет такой глубокой традиции, как в системе континентального права.
Резюмируя все вышесказанное можно подвести итог и сделать некоторые выводы: Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности. Сторонами (или хотя бы одной из сторон) предпринимательского договора должны быть субъектами предпринимательской деятельности.
Особенностью правового регулирования предпринимательских договоров является сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах. Договоры в сфере предпринимательства по общему правилу являются возмездными сделками.
При заключении предпринимательских договоров возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора.
Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.К основным договорам, сторонами которого могут быть только предприниматели, относятся договоры поставки, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества, заключенный для извлечения прибыли.
Глава 2. Осуществление процедур с предпринимательскими договорами
.1 Порядок заключения договора
К предпринимательским договорам в целом применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.
Процедура заключения предпринимательского договора традиционно включает в себя три этапа:
направление предложения (оферты) одной стороной,
акцепт оферты другой стороной,
получение акцепта стороной, направившей оферту.
Однако существуют следующие особенности заключения предпринимательских договоров.
Во-первых, при заключении предпринимательских договоров большое значение имеет публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора2.
К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 2 ст. 432 ГК РФ). Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ).
При этом следует различать понятия «публичная оферта» и «реклама». Реклама - это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом и юридическом лице, товаре, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (ст. 2 Федерального закона «О рекламе»)7. Обычно реклама не содержит существенных условий договора, следовательно, не является офертой и должна рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т.п.
Во-вторых, в предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте - конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
В-третьих, помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют иные способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.
Заключение предпринимательских договоров путем присоединения имеет ряд особенностей. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).
Особенностью данного вида договора является то, договор присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий27. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.
Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.
ГК РФ содержит повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 428 ГКРФ).
Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).
Так, например, субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 17 августа 1995г. №147-ФЗ «О естественных монополиях»). К субъектам естественных монополий относятся, в частности, ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России» и др8.
Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.
Предварительный договор - это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.
Возможны два варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:
когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;
когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.
В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.
Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.
При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Заключение предпринимательских договоров на торгах осуществляется в следующем порядке. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.
Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории Российской Федерации инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.
Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.
В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.