Тема: Организация деятельности нотариуса (2 вопроса)
Ответственность нотариусов в зависимости от степени правонарушения и вины регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1 Трудовым кодексом, Профессиональным кодексом нотариусов Российской Федерации, принятым 18 апреля 2001 года (с изм. От 31.03.2006г.) Собранием представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации, Уголовным кодексом Российской Федерации.
Следовательно, за ненадлежащее исполнение своих обязанностей и виновные действия нотариусы несут дисциплинарную, материальную и уголовную ответственность.
Дисциплинарная ответственность
Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет дисциплинарную ответственность в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации.
Профессиональный кодекс нотариусов предусматривает дисциплинарную ответственность нотариусов, занимающихся частной практикой, за виновное ненадлежащее выполнение или невыполнение нотариусом своих профессиональных обязанностей, а также нарушение этических норм поведения нотариуса и иных требований, установленных законодательством Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и Профессиональным кодексом нотариусов, это:
- совершение нотариальных действий, противоречащих требованиям законодательства;
- занятие предпринимательской и иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;
- оказание посреднических услуг при совершении нотариальных действий;
- нарушение нотариусом тайны совершения нотариального действия;
- совершение нотариусом нотариального действия на свое имя и от своего имени, на имя или от имени своего супруга или супруги, их и своих родственников (родителей, детей, внуков);
- незаконный отказ в совершении нотариального действия;
- свидетельствование подлинности подписей и совершение иных нотариальных действий в отсутствие соответствующих физических лиц или представителей юридических лиц;
- отсутствие без уважительных причин постоянного места совершения нотариальных действий более 2 месяцев подряд или более 6 месяцев в течение календарного года;
- отсутствие на рабочем месте без уважительных причин;
- грубое или неоднократное (два и более раз) нарушение правил ведения нотариального делопроизводства, установленного режима работы нотариальной конторы, не обеспечение надлежащих условий для приема обратившихся за совершением нотариального действия лиц и для хранения документации;
- не соблюдение налогового и иного законодательства Российской Федерации.
Основанием для рассмотрения вопроса о дисциплинарном проступке являются подтвержденные факты, изложенные в обращениях граждан, юридических лиц, нотариусов, в средствах массовой информации, в материалах проверок и представлениях судебных, прокурорских, следственных органов, уполномоченных должностных лиц органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Дисциплинарное взыскание налагается Правлением нотариальной палаты.
Мерами дисциплинарного воздействия являются:
-замечание;
- выговор;
- строгий выговор.
В случае неоднократного совершения дисциплинарных проступков, нарушения законодательства в отношении нотариуса может быть подано в суд ходатайство о лишении нотариуса права нотариальной деятельности.
За совершение нотариусом дисциплинарного проступка может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание.
Имущественная ответственность нотариуса
Имущественной ответственности нотариуса посвящена ст. 17 Основ законодательства РФ о нотариате. Законодательством установлена двоякая ответственность нотариусов в зависимости от того, каков правовой статус нотариуса - государственный либо занимающийся частной практикой.
Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный по его вине имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия с нарушением закона, если иное не установлено указанной статьей.
Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за реальный ущерб, причиненный неправомерным отказом в совершении нотариального действия, а также разглашением сведений о совершенных нотариальных действиях.
Вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в случаях, указанных в частях первой и второй статьи 17 Основ, возмещается за счет страхового возмещения по договору страхования гражданской ответственности нотариуса, или в случае недостаточности этого страхового возмещения - за счет страхового возмещения по договору коллективного страхования гражданской ответственности нотариуса, заключенного нотариальной палатой, или в случае недостаточности последнего страхового возмещения - за счет личного имущества нотариуса, или в случае недостаточности его имущества - за счет средств компенсационного фонда Федеральной нотариальной палаты.
Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность также за вред, виновно причиненный его работниками или лицом, временно замещающим нотариуса, при исполнении ими обязанностей, связанных с осуществлением нотариальной деятельности. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе предъявить лицу, временно его замещавшему, регрессный иск в размере вреда, причиненного по вине такого лица и возмещенного за счет личного имущества нотариуса.
Государство, органы государственной власти не несут ответственность за вред, причиненный действиями (бездействием) нотариуса, занимающегося частной практикой.
Государство несет ответственность за вред, причиненный действиями (бездействием) нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, в соответствии со статьей 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Уголовная ответственность
В соответствии со статьей 202 Уголовного кодекса предусмотрена уголовная ответственность нотариусов, занимающихся частной практикой.
Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами
1. Использование частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, -
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
2. То же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
В законодательстве о нотариате и другими нормативными актами предусмотрены различные формы контроля за деятельностью нотариусов:
1 профессиональный контроль,
2 контроль налоговых органов
3 судебный контроль,
4 контроль, осуществляемый органами прокуратуры и следствия.
В соответствии со ст. 34 Основ законодательства РФ о нотариате контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют федеральный орган исполнительной власти, осуществляющие функции по контролю в сфере нотариата, и его территориальные органы (органы юстиции), а нотариусами, занимающимися частной практикой, - нотариальные палаты. Данное полномочие нотариальных палат является одной из форм реализации присущих им полномочий управленческого характера, делегированных им от имени государства как организациям публично-правового характера. В соответствии со ст. 34 Основ законодательства РФ о нотариате проверка организации работы нотариуса проводится 1 раз в 4 года, а впервые приступившего к нотариальной деятельности - по истечении 1 года после наделения полномочий нотариуса.
Профессиональный контроль имеет целью обеспечить проверку исполнения профессиональных обязанностей нотариусами.
Согласно ст. 34 Основ законодательства РФ о нотариате речь идет о проверке исполнения профессиональных обязанностей, при этом нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами. Кроме того, в соответствии со ст. 28 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях - личных объяснений в нотариальной палате, в том числе и по вопросам соблюдения требований профессиональной этики. При этом должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий.
Проверка заключается в установлении наличия всех необходимых документов в архиве в соответствии с правилами нотариального производства, сложившимся толкованием законодательства, наличия необходимой номенклатуры дел, наличия помещения, обеспечивающего соблюдение правил нотариального производства и сохранение нотариальной тайны. Проверка не может оценивать правильность совершения соответствующего нотариального действия с точки зрения применения законодательства, когда оно допускает его различное толкование.
Результатом проверки должен быть акт, подписываемый проверяемым и нотариусом, осуществляющим проверку, с приложением протокола разногласий, при наличии которого спорные вопросы рассматриваются правлением нотариальной палаты.
Контроль за соблюдением налогового законодательства налоговые органы осуществляют постоянный контроль за правильностью исчисления и уплаты государственной пошлины, взимаемой за совершение нотариальных действий нотариусами. Если при оплате нотариального действия нотариус предоставил льготы, то должностное лицо, осуществляющее проверку, контролирует также правомерность их предоставления.
В отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, налоговые органы осуществляют контроль за своевременностью и правильностью уплаты налога на доходы с физических лиц. При этом налоговые органы проверяют книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций, которые обязаны вести нотариусы, и представляемые нотариусами налоговые декларации о доходах (п. 1 ст. 23 НК РФ). При этом проверяется не только своевременность подачи книг и деклараций, но и правильность ведения этих книг и определения декларируемых доходов. Контролируют налоговые органы и своевременность исполнения частнопрактикующими нотариусами возложенной на них в соответствии с п. 3 ст. 23 НК РФ обязанности по сообщению в налоговый орган по месту своего жительства об открытии или закрытии счетов, предназначенных для осуществления нотариальной деятельности. Такая информация должна передаваться в налоговый орган в течение семи дней со дня открытия или закрытия указанных счетов. Помимо этого контролирующие органы проверяют правильность и своевременность исчисления, удержания и перечисления нотариусом налога на доходы работников, если таковые у нотариуса имеются (ст. 226 НК РФ).
Контроль за соблюдением нотариусами законодательства о налогах и сборах РФ налоговые органы осуществляют путем проведения камеральных и выездных проверок.
Камеральная проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций, документов, представленных нотариусом, и документов о деятельности нотариуса, имеющихся у налогового органа. Срок проведения такой проверки составляет три месяца со дня представления нотариусом налоговой декларации. Камеральная проверка проводится в помещении налогового органа его должностными лицами в соответствии со своими служебными обязанностями. Для проведения проверки не требуется специального решения руководителя налогового органа.
Для выяснения правильности исчисления и своевременности уплаты налогов проводится выездная проверка. Основанием проведения является решение, принятое руководителем или заместителем руководителя налогового органа. Выездная проверка проводится в нотариальной конторе, но, если у нотариуса нет возможности предоставить помещение для ее проведения, то она может быть проведена по месту нахождения налогового органа. В рамках выездной проверки проверяется деятельность нотариуса за период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. По общему правилу срок проведения выездной проверки не должен превышать двух месяцев, однако в исключительных случаях он может быть продлен до шести месяцев. При проведении выездной проверки допускается выемка документов у нотариуса, если у проверяющих должностных лиц будет достаточно оснований полагать, что эти документы свидетельствуют о совершенном правонарушении и что они могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены.
Нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами. Такие документы также могут быть истребованы должностным лицом налогового органа, проводящим проверку, не только у нотариуса, но и у третьих лиц, располагающих этими документами.
Налоговые органы не вправе проводить две и более выездные налоговые проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период. Но в определенных случаях закон разрешает проводить повторную выездную проверку – вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку. Также повторная выездная проверка может быть осуществлена налоговым органом, ранее проводившим проверку, в случае представления нотариусом уточненной налоговой декларации, в которой указана сумма налога в размере, меньшем ранее заявленного. Такая проверка проводится на основании решения руководителя или заместителя руководителя налогового органа и в ее рамках проверяется период, за который представлена уточненная налоговая декларация.
Результаты выездной проверки оформляются в виде справки о проведенной выездной проверке и акта налоговой проверки. Акт должен быть составлен и при выявлении нарушения нотариусом законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной проверки. Акт подписывается должностным лицом, проводившим проверку, и нотариусом, в отношении которого она проводилась. Если нотариус не согласен с фактами, выводами и предложениями, изложенными проверяющим в акте, он вправе представить в налоговый орган письменные возражения и документы, подтверждающие их обоснованность.
При обнаружении признаков преступления органами следствия против нотариуса возбуждается уголовное дело.
Уголовная ответственность нотариусов урегулирована в ст. 202 УК "Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами".
Судебный контроль за деятельностью нотариусов
Отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке.
Согласно ст. 49 Основ законодательства РФ о нотариате заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом общей юрисдикции или арбитражным судом в порядке искового производства.
Исходя из этого, следует говорить о наличии прямого и косвенного судебного контроля за действиями и актами нотариусов. Прямой контроль осуществляется при рассмотрении судами заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в его совершении в рамках особого производства гражданского процесса.
Косвенный контроль осуществляется судами путем рассмотрения споров между участниками гражданского оборота, когда имеет место оспаривание нотариальных актов в исковом производстве гражданского и арбитражного процесса. Например, при рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество по иску банка к должнику при наличии возражений ответчика по поводу правильности договора ипотеки суд будет проверять юридическую силу данного нотариального акта, не привлекая к участию в деле самого нотариуса.
Прямой судебный контроль
Правила прямого судебного контроля отражены в гл. 37 ГПК РФ "Рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении". Кроме того, прямой судебный контроль осуществляется при рассмотрении исков о возмещении имущественного ущерба нотариусом, когда предметом судебной проверки является прежде всего законность совершения нотариального действия.
Заявления о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении рассматриваются по правилам особого производства, содержащимся в гл. 37 ГПК, и общим правилами гражданского судопроизводства, если иное не установлено законом.
С заявлением на действия нотариусов и должностных лиц, правомочных совершать нотариальные действия, в соответствии со ст. 310 ГПК вправе обратиться в суд лишь заинтересованное лицо. К заинтересованным лицам применительно к этой норме закона могут быть отнесены граждане и юридические лица, в отношении которых совершено нотариальное действие либо получившие отказ в его совершении. В соответствии со ст. 45 ГПК такое дело может быть возбуждено и по заявлению прокурора при необходимости защиты прав граждан, которые по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не могут сами обратиться в суд. Любое другое лицо, чьи права и охраняемые законом интересы были или могли быть затронуты нотариальным действием, вправе защищать свое нарушенное право или интерес путем обращения в суд с соответствующим иском.
Определяя процессуальный порядок, в котором должно быть рассмотрено заявление лица, обратившегося в суд, следует учитывать, что в особом производстве могут быть рассмотрены заявления о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении в отношении нотариусов, должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, при условии, если у заинтересованных лиц отсутствует спор о праве гражданском, подведомственный суду (ч. 3 ст. 310 ГПК).
Заявления лиц, оспаривающих права и обязанности, основанные на совершенном нотариальном действии, рассматриваются судом в порядке искового производства. Поэтому не могут быть рассмотрены в особом производстве, например, заявления на отказ в выдаче свидетельства о праве на наследство ввиду пропуска срока на его принятие или спора о нем наследников, заявления, оспаривающие исполнительные надписи при наличии спора между должником и взыскателем о размерах платежей, и т.п.
В соответствии с ч. 2 ст. 310 ГПК заявление подается в суд в десятидневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершении или об отказе в совершении нотариального действия.
Если суд установит, что срок на оспаривание нотариального действия (отказа в его совершении) заявителем был пропущен по уважительной причине, он может восстановить этот срок и рассмотреть заявление по существу.
В заявлении об оспаривании действия нотариуса кроме требований предусмотренных ст.131 ГПК РФ должно содержаться:
- фамилия, инициалы нотариуса или должностного лица, выполнившего нотариальное действие либо отказавшего в его совершении, наименование и местонахождение организации, в которой выполняют свои обязанности названные лица;
- указание на то, какое нотариальное действие оспаривается или в совершении какого нотариального действия отказано;
- обстоятельства, на которых основано заявление;
- доказательства, подтверждающие изложенные в заявлении обстоятельства;
- сведения о других заинтересованных лицах.
В силу ст. 312 ГПК при удовлетворении заявления суд своим решением или отменяет совершенное нотариальное действие, или обязывает его совершить. В резолютивной части решения, в случае отмены нотариального действия, следует указать, какое конкретное действие, когда и кем совершенное, отменяется; при удовлетворении заявления об отказе в совершении нотариального действия - какое именно нотариальное действие и кем должно быть совершено. Копия решения суда при удовлетворении жалобы направляется нотариусу, где было совершено нотариальное действие (отказано в нем), либо по месту работы должностного лица, чьи действия оспаривались.