Сущность и место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров
Сотскова Валерия Андреевна, Магистрант
Аннотация
В статье рассматривается сущность и место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров.
Ключевые слова: предварительный договор, квалификация предварительного договора, основной договор.
Abstract
Essence and place of the preliminary agreement in the system of civil law contracts
Sotskova Valeria Andreevna Master Degree student
The article examines the essence and place of the preliminary agreement in the system of civil contracts.
Key words: preliminary agreement, qualification of the preliminary agreement, main agreement.
предварительный договор оферта акцепт
Сущность и место предварительного договора являлись предметом многих исследований в отечественной доктрине. В цивилистике существует распространение мнение о том, что предварительный договор является организационным.
Как было отмечено ранее, предшественником современного предварительного договора стал договор запродажи, отмеченный в исследованиях XX в., который также был организационным. Ученый Л.А. Кассо указывал на то что: «Вся цель первого договора (запродажи) сводится к порождению второго (основного), и когда заключается последний, первый перестает существовать, так как значение его утрачено» [6].
В настоящее время большая часть ученых при исследовании сущности предварительного договора также склоняются к его организационному характеру.
Так, например, А.В. Андрющенко дает понятие предварительному договору с помощью определения его целевой направленности: «Предварительный договор не является инструментом прямого воздействия в хозяйственном обороте, это своеобразный организационный договор, который регулирует заключение отдельных видов гражданско-правовых договоров» [2].
В трудах Р.Ф. Мустафина отмечается связь организационного характера предварительного договора с порядком и условиями его исполнения. В подтверждение своей позиции он ссылается на то, что предварительный договор характеризуется выполнением волевого действия, которое направленно именно на заключение другого договора, а не на передачу имущества, выполнение работ или оказание услуг [11].
К.А. Кирсанов убежден, что предварительный договор имеет организационный характер. По его мнению, на это указывают два обстоятельства:
1) организационные начала заложены даже в самом названии предварительного договора. «Предварительный» иными словами предшествующий чему-либо, следовательно, предварительный договор предшествует по времени основному договору, заключение которого и обеспечивает удовлетворение материальных потребностей сторон;
2) Предварительный договор представляется организационным и потому, что цель его состоит как раз в организации заключения какого-либо другого (основного) договора [7].
Квалификация предварительного договора как организационного дает возможность сделать вывод, что из предварительного договора не возникают обязательства, но происходит другое правовое последствие - связанность каждого контрагента.
Согласно условиям организационного договора участники берут обязательства исполнить ряд определенных договором совместных действий, направленных на возникновение иного гражданско-правового обязательства между теми же или иными лицами и (или) на его исполнение в соответствии с условиями организационного договора. Предварительному договору отводиться особенное место среди других организационных договоров. Это обусловлено тем, что при помощи него реализуется специфическая завязка, а в ряде случаев и развитие имущественно-правовых отношений. Исследование организационных договоров необходимо и крайне интересно из-за того, что в юриспруденции достаточно часто появляются споры относительно юридической силы предварительного договора и того, какую роль он играет среди иных организационных договоров и в гражданском праве в целом.
В связи с чем, кроме целевой направленности, позволяющей говорить о том, что он относится к организационным договорам, характер предварительного договора рассматривается в доктрине во взаимосвязи с его ролью.
Так, М.Н. Малеина, говорит о том, что «роль предварительного договора сводится к организации договорных связей» [9]. Многие ученые также подчеркивают исключительную роль предварительного договора в организационных правоотношениях. В.В. Миронов, утверждает в своих исследованиях о том, что роль предварительного договора именно в организационных правоотношениях «колоссальная» [10].
Исходя из прямого толкования предварительного договора, можно сделать вывод, что его основное назначение состоит в том, чтобы представить участникам возможность выразить свою волю на заключение в будущем сделки, когда пройдут те обстоятельства, которые имеются на момент заключения предварительного договор или, когда такие обстоятельства отсутствуют, но участники из-за субъективных причин хотят получить отсрочку по времени заключения основного договора и реализацию предусмотренных таким договором прав и обязанностей.
Можно выделить две основные функции предварительного договора.
Во-первых, он организует договорные связи между участниками будущих отношений по передаче имущества, выполнению работ и оказанию услуг, тем самым способствуя укреплению договорных связей.
Во-вторых, защищает имущественные интересы участников в случае отказа одной из сторон заключить основной договор.
Основная цель предварительного договора заключается в юридической связи сторон еще до того, как у контрагента появится право или возможность заключить основной договор. «Заключение предварительного договора передачи имущества (в частности, аренды) направлено на то, чтобы юридически связать стороны еще до появления у контрагента права на необходимую для исполнения вещь. Таким образом, в установленный в предварительном договоре срок будет восполнено отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора» [1].
Анализируя содержание ст. 429 ГК РФ можно сделать вывод о том, что предварительный договор не предполагает наличие имущественного предоставления. Организационная сущность предварительного договор а обуславливается и тем, что он выступает в качестве предпосылки для возникновения в будущем правоотношений.
Данные выводы подтверждаются и материалами правоприменительной практики. Верховный Суд РФ рассматривая кассационную жалобу по делу о расторжении предварительного договора субаренды нежилого помещения указал следующее: предварительный договор по правовой природе является договором организационного характера и поэтому не содержит каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом [6].
Седьмой арбитражный апелляционный суд РФ рассматривая апелляционную жалобу по делу об обязании заключить основной договор, давая оценку сущности предварительного договора, указал следующее: предварительный договор носит организационный характер, так как включает предварительные договоренности сторон об условиях последующего отчуждения имущества. Несмотря на позицию истца, возникновение непосредственно из предварительного договора каких-либо имущественных прав на недвижимость, которая должна быть предметом основного договора, противоречит правовой природе предварительного договора. Таким образом, предварительный договор не может рассматриваться в качестве сделки, которая порождает возникновение права собственности на недвижимое имущество.
В.В. Кулаков делает «вывод о необходимости выделения конструкции некого соглашения о совместной деятельности с более широким содержанием, чем предусмотрено в отношении договора о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ). Она будет охватывать все виды соглашений по поводу совместной деятельности, поскольку их стороны имеют не противоположные как в обязательствах, а скоординированные цели» [8]. В этой связи предварительный договор также можно причислять к общей конструкции договора (соглашения) о совместной деятельности, в рамках которого стороны на преддоговорной стадии начинают формировать условия основного договора.
На сегодняшний день, в юридической литературе нет единства мнений относительно количества стадий заключения договора.
Так некоторые авторы выделяют 4 стадии: «1) преддоговорные контакты сторон (переговоры), 2) оферта, 3) рассмотрение оферты, 4) акцепт оферты» [4].
Другие авторы выделяют три стадии заключения договора: 1) направление оферты; 2) принятие оферты - акцепт; 3) получение акцепта стороной, направившей оферту.
Существует и третья позиция, согласно которой существует только две стадии заключения гражданского договора - это оферта и акцепт. Именно эта позиции в наибольшей степени «подходит» для заключения предварительного договора, поскольку все иные этапы заключения договора в данном случае неприменимы. Так, например, при заключении предварительного договора не требуется передачи имущества (что характерно для реальных договоров, например, для договора займа, хранения и т.д.) или государственной регистрации заключенного договора (например, при заключении договора аренды недвижимости на срок более года и т.д.). Это, прежде всего, связано с тем, что предварительный договор не порождает обязанности по передаче имущества, уплате денежных средств, а порождает обязательство организационного характера, направленного на заключение в будущем основного договора.
Итак, для заключения предварительного договора необходимо, чтобы одна из сторон сделала другой предложение (оферту).
В силу ст. 435 ГК РФ под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Из данного определения можно выделить несколько условий, при одновременном соблюдении которых предложение стороны имеет статус «оферты» [10]:
1) предложение должно быть обращено к определенному лицу или лицам, т.е. оферта должна быть адресной. Для заключения предварительного договора определение сторон имеет большое значение, поскольку субъектный состав предварительного договора должен совпадать со сторонами будущего основного договора. По этой же причине к предварительному договору не применимы правила о публичной оферте. Таким образом, в предложении заключить предварительный договор необходимо четко определить лицо, с которым оферент желает заключить сначала предварительный договор, а в последствии - основной договор.
2) предложение заключить предварительный договор должно быть достаточно определенно и выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Иначе говоря, чтобы предварительный договор был заключен, необходимо, чтобы воля оферента совпадала с предложением, которое выражено им в оферте. При этом, данный признак позволяет отграничить оферту на заключение предварительного от переговоров, соглашении о намерении и т.д.
3) предложение заключить предварительный договор должно содержать все существенные условия такого договора, а также некоторые условия основного договора (в частности, условие о предмете и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора).
Значение включения в оферту вышеназванных условий имеет два важных практических аспекта:
- этот перечень условий является достаточным для заключения предварительного договора (ст. 432 ГК РФ);
- после того, как предложение будет акцептовано, оферент не вправе изменять или дополнять включенные в такое предложение условия.
Второй стадией заключения предварительного договора является - акцепт (ст. 438 ГК РФ). Под акцептом понимается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.
Как правильно отмечает С. А. Денисов «направляя оференту ответ о согласии заключить договор, акцептант тем самым выражает намерение вступить в договорные отношения и связать себя условиями предложения» [5].
При этом любой акцепт, как и оферта, имеет ряд обязательных признаков, наличие которых и позволяет квалифицировать «ответ» контрагента в качестве акцепта:
1) в акцепте должна быть четко выражена воля акцептанта на принятие оферты. Воля контрагента будет отсутствовать в случае, если акцепт содержит лишь сведения о получении оферты или наличие заинтересованности акцептанта в рассмотрении данного предложения.
2) акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Не является акцептом ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте (ст. 443 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.
3) акцепт должен быть дан в срок, предусмотренный в оферте (ст. 440 ГК РФ). Если такой срок в письменной оферте не определен, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).
Особенностью акцепта на заключение предварительного договора является обязательность её направления в письменной форме. Это, прежде всего, связано с нормой п. 2 ст. 429 ГК, которая предусматривается требования к форме предварительного договора. Иные возможные формы акцепта (устная, конклюдентные действия и т.д.) не применимы, поскольку предварительный договор, по общему правилу, должен быть заключен в письменной форме.
Несмотря на обязательность, только оферты и акцепта, полноценное исследование заключения договора возможно при выделении преддоговорной стадии, предполагающей заключение предварительного договора.