Материал: УПП

Вслучаях, предусмотренных п.п. 4-9, 11, 12 ч. 2 ст. 29 УПК РФ следственные действия производятся на основании судебного решения.

Всоответствии со ст. 29 УПК РФ судебное решение требуется для производства следующих следственных действий:

1) о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих

внем лиц;

2)о производстве обыска и (или) выемки в жилище;

3)о производстве выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи;

4)о производстве личного обыска, за исключением случаев, когда личный обыск проводится при задержании лица или заключении его под стражу, а такжеприналичиидостаточныхоснованийполагать,чтолицо,находящееся

впомещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, имеющие значение для уголовного дела;

5)о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан

вбанках и иных кредитных организациях;

6)о контроле и записи телефонных и иных переговоров;

7)ополученииинформацииосоединенияхмеждуабонентамии(или)абонентскими устройствами.

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия регламентирован ст. 165 УПК РФ.

Часть 2 ст. 164 закрепляет перечень следственных действий, которые производятся на основании судебного решения. Эта норма отсылает к ч.2 ст. 29 УПК РФ, посвященнымправомочиямсудаврамкахдосудебногоконтроля.Однакоперечень следственных действий, закрепленных в данной статье не являются исчерпывающим. В соответствии с п. 3 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре

вРоссийской Федерации» проведение следственных действий в отношении адвоката также допускается только на основании судебного решения.

Определением Конституционного Суда РФ признано, что положения ст. 7, 29 и 182 УПК РФ «в их конституционно-правовом истолковании и в системном единстве с положениями п. 3 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не предполагают возможность производства обыска

вслужебном помещении адвоката или адвокатского образования без принятия об этом специального судебного решения»100.

Вобщем порядке следователь с согласия руководителя следственного органа, дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносит постановление.

Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного или военного суда по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее 24 часов

100Определение Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 № 439-0 «По жалобе граждан С.В.Бородина,В.Н.Буробина,А.В.Быковскогоидругихнанарушениеихконституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2006. № 5. Ст. 633.

276

с момента поступления ходатайства. В судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь и дознаватель. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа. В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, личный обыск, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в ч. 1 ст. 104.1 УК РФ могут быть произведены на основании постановления следователя, дознавателя без получения судебного решения, но в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о его производстве. Конституционный Суд РФ в своем Определении от 25 марта 2004 года подтвердил приоритет тайны следствия, указав следующее: «в противном случае следственные и иные процессуальные действия, достижение позитивных результатов которых в значительной степениобусловленоихвнезапнымиконфиденциальнымхарактером,приуведомлении о предстоящем их проведении заинтересованных лиц могли бы утратить всякий смысл»101. В течение 24 часов с момента получения данного уведомления судья проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, которые были получены в ходе производства следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

2.Общие основания и условия для производства следственных действий регламентируют те обстоятельства, которые влекут производство следственных действий.Общееоснованиедляпроизводстваследственныхдействий–этоналичие сведений о том, что необходимо получить доказательства определенного вида с помощью именно этих действий. В качестве основания выступают конкретные данные, а во многих случаях – судебные доказательства (например, для тех следственных действий, которые производятся по судебному решению).

Общие условия производства следственных действий складываются из следующих обстоятельств:

а) наличие возбужденного уголовного дела (за исключением осмотра места происшествия, при производстве которого принуждение минимально (ч. 2

ст. 176 УПК);

б) надлежащий субъект, не подлежащий отводу и принявший дело к своему производству;

в) отсутствие служебного иммунитета у участников следственного действия

(ст. ст. 3, 450 УПК РФ).

3.Порядок проведения следственного действия – это обобщенная диспозиция для института следственных действий. Порядок проведения следственного действия включает в себя правила, регламентирующие:

а) место и время производства следственного действия. Место проведения следственного действия определяется местом производства предварительного

101Определение Конституционного Суда РФ «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Власова Валерия Александровича на нарушение его конституционных прав положениямистатей115и165Уголовно-процессуальногокодексаРоссийскойФедерации» от 25 марта 2004 г. № 124-0 // СПС Консультант-Плюс.

277

расследования, то есть территориальной подследственностью дела (ст. 152 УПК РФ). В необходимых случаях следственные действия проводятся в ином месте, куда следователь выезжает лично либо поручает их производство следователюилиорганудознаниянаоснованииотдельногопоручения.Производствоследственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. Согласно п. 21 ст. 5 УПК РФ ночным временем признается промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени. В необходимых случаях уголовно-процессуальный закон требует немедленного проведения следственныхдействийпослепроизводствадругихдействийилинаступлениясобытия (например, немедленный допрос обвиняемого после предъявления обвинения – ч. 1 ст. 173 УПК РФ) либо незамедлительного проведения действий при возникновении оснований для их проведения;

б) участников следственного действия, которые могут быть обязательными и факультативными.Случаиобязательногоучастиязащитникапредусмотреныст. 51 УПК РФ, участие понятых регламентировано ст. 170 УПК РФ, переводчика – ст. 169 УПК РФ. Другие лица привлекаются следователем (дознавателем) факультативно, по его усмотрению. Однако следователь обязан обеспечить право сторон на участие в следственных действиях, проводимых по их ходатайству (п. 9 ч. 2

ст. 42; п. 10 ч. 4 ст. 44; п. 9 ч. 4 ст. 46; п. 10 ч. 4 ст. 47; п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (ч. 7 ст. 164 УПК РФ). При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц.

в) последовательность и приемы проведения следственного действия. Последовательность проведения следственного действия складывается из нескольких этапов. Первый этап – подготовительный. На нем принимается и оформляется решение о проведении следственного действия, принимаются меры по обеспечению его производства (задерживается корреспонденция, направляется повестка, осуществляется привод, эксгумация и др.). Второй этап связан с удостоверением в личности участников процесса, разъяснением им прав и обязанностей, задач и порядка проведения следственного действия. Удостоверение в личностивозможнонетолькоподокументам.Ономожетбытьосуществленопутем опознания, со слов или даже визуально (если следователь уже знаком с данным участником процесса). Свидетель, потерпевший и специалист (если он дает показания) предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний по ст.ст. 307-308 УК РФ, а эксперт и переводчик – за дачу заведомо ложного заключения и заведомо неправильный перевод по ст. 307 УК РФ. Третий этап составляет осуществление познавательных приемов и операций, а на четвертом – фиксируются ход и результаты следственного действия.

4. Меры, обеспечивающие производство следственных действий. Нарушения процессуальных норм об основаниях, условиях и правилах производства следственных действий влекут негативные последствия. Для участников процесса это могут быть меры принуждения или даже уголовная ответственность. Для субъектовпроцессавкачествеосновнойсанкциивыступаетутратадоказательственного

278

значения результатов следственного действия – санкция ничтожности (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ; ч. 3 ст. 7, ст. 75 УПК РФ).

12.2. Особенности производства отдельных видов следственных действий

Нормативная основа – главы 24, 25, 26, 27 УПК РФ.

Осмотр – это личное восприятие и процессуальная фиксация внешних признаков объектов, к которым имеется свободный доступ.

Целью производства осмотра является обнаружение следов преступления, выяснениеобстоятельств,имеющихзначениедляуголовногодела,процессуальная фиксация признаков осматриваемых объектов.

Также к целям осмотра относят: выявление обстановки происшествия или обстановки иного объекта, в том числе условий жизни и воспитания несовершеннолетнего, получение образцов для сравнительного исследования (почвы, оттисков печатей), обнаружение орудий преступления.

Основанием производства осмотра являются сведения о том, что в результате обозрения доступного для следователя объекта можно получить сведения, имеющие значение для уголовного дела (ст. 176 УПК РФ).

Осмотр состоит в непосредственном обследовании с помощью зрительных органов, а также других органов чувств соответствующих объектов в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

При производстве следственного осмотра должны соблюдаться следующие правила:

-обязательными участниками осмотра являются понятые (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), представитель администрации соответствующей организации, в которой производится осмотр помещения (ч. 6 ст. 177 УПК РФ);

-все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть предъявлено участникам осмотра (ч. 4 ст. 177 УПК РФ);

-изъятию подлежат только те предметы, которые могут иметь отношение к уголовному делу;

-особенности фиксации результатов осмотра состоят в том, что в протоколе описываются все действия следователя, а также все обнаруженное при осмотре в той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра. Также должно быть указано время, при какой погоде и каком освещении производился осмотр, какие технические средства были применены и какие получены результаты, куда направлены после осмотра труп или предметы, имеющие значение для уголовного дела;

-при изъятии предметов в ходе осмотра целесообразно копию протокола вручить их владельцам, для обеспечения их права на обжалование.

Выделяются следующие виды осмотра: осмотр места происшествия, местности, осмотр жилища, осмотр иного помещения, трупа, предметов и документов и т.д.

Основанием для производства осмотра местности, жилища или иного помещения является наличие сведений (фактических данных) о совершенном преступленииилисвязанномснимизмененииобстановки,атакжеозначенииобстановки

279

на местности или в помещении для установления обстоятельств, имеющих значение для дела.

Основание для осмотра предметов и документов – наличие у них признаков вещественных доказательств.

При наличии оснований для производства осмотра следователь непосредственно производит данное действие, а при необходимости осмотра жилища помимо воли проживающих в нем лиц – обращается за соответствующим разрешением в суд (ч. 1 ст. 12 УПК РФ).

В соответствии ч. 2 ст. 176 УПК РФ в случаях, не терпящих отлагательства, осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения уголовного дела.Случаи,нетерпящиеотлагательства,предопределяютсястепеньюопасности утраты следов преступления под воздействием определенных лиц или природных явлений(например,атмосферныхосадков)иотсутствиемвозможностиобеспечить их сохранность в неизменном виде путем ограничения доступа к месту происшествия граждан, животных, технических средств.

Присоблюдениитребованийч.3ст.177УПКРФосмотрдокументов,предметов, трупа как самостоятельное действие до возбуждения уголовного дела возможен тольковтомслучае,еслиэтипредметы,документы,объектыбылиобнаруженыпри осмотреместапроисшествия.Еслидляпроизводстваосмотратребуетсяпродолжительное время или осмотр на месте затруднен, то предметы должны быть изъяты, упакованы,опечатаны,завереныподписьюследователянаместеосмотра,приэтом в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов.

Местом происшествия можно признать место сокрытия похищенного, обнаружения трупа, орудий преступления и т.п.

Припроизводствеосмотраучаствуютпонятые,чтоопределяетсяобщимназначениеминститутапонятыхвуголовномсудопроизводстве,аименнопотребностью удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов.Исключениеизправилаобучастиипонятыхприосмотресоставляютслучаи вынужденного отказа от их приглашения, вызванного следующими обстоятельствами: 1) труднодоступностью местности, при отсутствии надлежащих средств сообщенияи2)опасностьдляжизнииздоровьялюдей.Втакихслучаяхприпроизводстве следственного действия применяются технические средства фиксации его хода и результатов.

Осмотр как следственное действие предполагает изъятие как следов преступления (следы рук, обуви), так и любых иных вещественных (материальных) объектов.

Осмотр должен быть организован таким образом, чтобы понятые присутствовали при обнаружении следов преступления и иных, значимых для дела объектов, непосредственнонаблюдалиобследуемуюобстановку.Всеобнаруженноеиизъятое приосмотредолжнобытьобязательнопредъявленопонятымидругимучастникам следственного действия.

Согласие проживающих в жилище лиц на производство в нем осмотра испрашивается во всех случаях независимо от целей следственного действия, в том числе при наличии явных признаков совершенного в нем преступления. Под проживающими в жилище лицами следует понимать его владельцев, основных

280