Поскольку первичные источники возвратности кредита не всегда выступают формой реальной гарантии его возвратности, банки Республики Беларусь, как правило, предоставляют кредиты при истребовании от кредитополучателей способов обеспечения исполнения обязательств по кредитным договорам, которые являются вторичными, или дополнительными источниками возвратности кредита [18, с.226 - 228].
Под способом обеспечения исполнения обязательств кредитополучателем понимается конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование и организацию контроля за достаточностью и приемлемостью данного источника.
Банковским кодексом Республики Беларусь предусмотрены следующие способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору: гарантийный депозит денег; страхование кредитодателем риска невозврата кредита; перевод на кредитодателя правового титула на имущество, в том числе на имущественные права; залог недвижимого и движимого имущества; поручительство; гарантия; иные способы, предусмотренные законодательством Республики Беларусь или договором. Гражданским кодексом Республики Беларусь предусмотрены и такие способы обеспечения исполнения обязательств, как неустойка, удержание имущества должника, задаток.
Способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору классифицируются по различным признакам. В зависимости от характера обеспечения обеспечительные обязательства подразделяются:
· на личные (поручительство, гарантия, банковская гарантия, страхование риска невозврата кредита);
· реальные (залог, задаток, гарантийный депозит денег).
Способы обеспечение выполняют для кредитора как стимулирующую, так и гарантийную функции. Однако в разных способах обеспечения степень присутствия стимулирующей и гарантийной функций выражены по-разному. В зависимости от функций выделяются:
· способы обеспечения, выполняющие в первую очередь, стимулирующую функцию. Это способы обеспечения, главной функцией которых является стимулирование исполнения должником обязательств под угрозой наступления этого обязательства. К ним относится задаток;
· способы обеспечения, выполняющие в первую очередь гарантийную функцию. Речь идет о залоге, поручительстве, гарантии. Эти способы обеспечивают для кредитора большую вероятность, реальность удовлетворения требований, которые могут возникнуть у кредитора в случае нарушения обязательства должником.
Помимо способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, возвратность кредита может обеспечиваться и способами прекращения обязательств, к которым относятся перевод долга, уступка требований, мена, новация, отступное.
Кредитополучатель при согласии банка-кредитодателя может заключить договор о переводе долга по кредитному договору на третье лицо в соответствии с законодательством Республики Беларусь. При заключении договора о переводе долга погашение кредита по нему производится новым должником. Согласие на перевод долга на другое лицо (нового должника) банк-кредитор может дать только после изучения кредитоспособности нового должника и при обеспечении исполнения обязательств новым должником по договору залога (поручительства). Заключение с новым должником кредитного договора не требуется.
Гражданский кодекс определяет договор мены как сделку, по которой каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне товар в обмен на другой, новацию как соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Под отступными понимается соглашение сторон о прекращении обязательства предоставлением взамен исполнения денежных средств, имущества и др.
Из способов прекращения обязательств популярностью пользуются новация с использованием векселя и отступное с использованием таких ценных бумаг, как сертификат, облигация, а также вексель. Проведение новации с использованием векселя допускается в случае, если предмет или способ исполнения первоначального обязательства отличен от предмета или способа исполнения вексельного обязательства.
Отступное с использованием ценных бумаг - сделка по прекращению обязательства предоставлением взамен его исполнения отступного в виде передачи должником в собственность кредитору ценной бумаги по соглашению сторон. Отступное с использованием ценных бумаг допускается в случае, если подобное прекращение первоначального обязательства не противоречит требованиям законодательства Республики Беларусь. Передача ценной бумаги по отступному осуществляется с обязательным оформлению по векселю - индоссамента, сертификату - цессии, облигации - проставлением на лицевой стороне штампа «погашено».
Наиболее распространенным способом прекращения обязательств является отступное с использованием ценных бумаг [16, с. 229 - 231].
Основной целью истребования банками способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору является минимизация возможных потерь (убытков) банка при неисполнении кредитополучателем своих обязательств по договору. В полной мере данная цель достигается при гарантийном депозите денег.
Гарантийный депозит денег в качестве способа обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору вправе использовать банки, имеющие лицензию на банковскую деятельность, которая предоставляет право на осуществление банковских операций по привлечению денежных средств соответственно физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты). Для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору кредитополучатель или третье лицо могут передать кредитодателю денежные средства в белорусских рублях либо иностранной валюте. На гарантийный депозит денег не начисляются проценты, если иное не предусмотрено договором. Средства, передаваемые для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, могут храниться на счетах, открытых кредитодателем. В кредитном договоре должна быть предусмотрена добровольная передача кредитополучателем денежных средств со счета по учету гарантийного депозита денег, а также право списания с него мемориальным ордером банка в случае непогашения задолженности по кредиту в установленные кредитным договором сроки. В случае неисполнения кредитополучателем своих обязательств по кредитному договору кредитодатель самостоятельно удовлетворяет свои имущественные требования за счет депонированных сумм.
Одним из способов обеспечения исполнения обязательств является поручительство, сущность которого заключается в том, что поручитель обязуется отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства полностью или частично. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Тем самым поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательств, поскольку в случае их нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю [18, с. 231 - 232].
В качестве обеспечения исполнения обязательств могут приниматься следующие гарантии и поручительства:
- гарантии (поручительства) Правительства Республики Беларусь;
- гарантии (поручительства) местных органов управления и самоуправления Республики Беларусь в пределах средств. Предусмотренных в соответствующем местном бюджете на исполнение данных гарантий (поручительств);
- гарантии банков;
- поручительства юридических лиц - резидентов Республики Беларусь.
В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 29 мая 1996г. № 209 «О мерах по регулированию банковской деятельности в Республике Беларусь» поручительство и гарантия по кредитным договорам должны обеспечиваться залогом имущества гаранта или поручителя, кроме суммы кредита до 2000 базовых величин. Исполнение обязательств по кредитному договору, предусматривающему предоставление кредита под гарантию Правительства Республики Беларусь и (или) гарантию (поручительство) местных исполнительных и распорядительных органов, может быть обеспечено залогом имущества кредитополучателя.
Совет Министров Республики Беларусь, министерства, государственные комитеты, другие государственные органы, подчиненные Президенту Республики Беларусь, хозяйственные объединения, учрежденные на основе собственности Республики Беларусь, обязаны согласовывать с Президентом выдачу гарантий на сумму свыше 10 000 базовых величин.
Банк, принимая в обеспечение возвратности кредита поручительство (гарантию), проверяет правоспособность и оценивает кредитоспособность поручителей (гарантов) в порядке, установленном для кредитополучателя.
Гарантами могут быть и банки. Банковской гарантией является письменное обязательство гаранта выплатить по требованию бенефициара сумму денежных средств в соответствии с условиями указанного обязательства [18, с.234 - 235].
В соответствии с Банковским кодексом банковская гарантия может быть гарантией по первому требованию, условной гарантией, подтвержденной гарантией, контргарантией, консорциальной гарантией.
Согласно Гражданскому кодексу способами обеспечения исполнения обязательств могут быть неустойка и задаток. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть совершено в письменной форме. При прекращении обязательства, обеспеченного задатком, до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен.
Основной формой обеспечительных обязательств является залог. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником (залогодателем) этого обязательства получить удовлетворение своего требования из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).
Предметом залога может быть любое имущество, направление взыскания на которое и залог которого не запрещены законодательством, а также имущественные права, которые в соответствии с законодательством могут быть отчуждены. По Гражданскому кодексу предметом залога может быть имущество и имущественные права, которые залогодатель приобретет в будущем. В этом случае право залога возникает при условии приобретения залогодателем этого имущества или имущественных прав. Предметом залога не может быть имущество, изъятое из оборота, т.е. имущество, нахождение которого в обороте не допускается.
Различают движимое и недвижимое имущество. К недвижимому отнесены земельные участки, недра, обособленные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимости приравниваются предприятия в целом как имущественный комплекс, подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, а также «река-море», космические объекты. Законодательными актами перечень недвижимого имущества может быть расширен. Остальное имущество относится к движимому.
Залогодателем недвижимости может быть собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Последнему для передачи в залог недвижимого имущества необходимо получить согласие собственника. Остальным имуществом лицо, которому это имущество принадлежит на праве хозяйственного владения, может распоряжаться самостоятельно, за исключением случаев, предусмотренных собственником имущества. При залоге, когда предмет залога остается у залогодателя, он имеет право владеть и пользоваться предметами залога в соответствии с их назначением.
Объекты, находящиеся только в собственности государства, не подлежат залогу. Законом Республики Беларусь «Об объектах, находящихся только в собственности государства» установлен перечень такого имущества. К ним отнесены природные ресурсы, военное имущество, боевая техника, автомобильные дороги общего пользования, предприятия и организации железнодорожного транспорта, метрополитен, городской электрический транспорт, объекты, имеющие историческую и культурную ценность, и ряд других. Владение и пользование этим имуществом осуществляется уполномоченными государственными органами, юридическими лицами государственной формы собственности в соответствии с законодательством Республики Беларусь.