Материал: Efremov_I_A_Sudebnaya_expertiza
АДВОКАТСКАЯ ПАЛАТА ГОРОДА МОСКВЫ
СУДЕБНАЯ ЭКСПЕРТИЗА
(КРАТКОЕ НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКОЕ ПОСОБИЕ ДЛЯ АДВОКАТОВ)
И.А. ЕФРЕМОВ
Автор:
Ефремов Игорь Анатольевич - адвокат, кандидат юридических наук, доцент, эксперт-криминалист.
Научный редактор:
Ривкин Константин Евгеньевич - член Совета Адвокатской палаты города Москвы, кандидат юридических наук, доцент.
ПРЕДИСЛОВИЕ
Вопросы судебной экспертизы рассматриваются в различных учебниках, монографиях, учебных и других трудах, подготовленных экспертами, криминалистами, процессуалистами и другими специалистами в области права. В этих работах рассматриваются те или иные аспекты по судебной экспертизе, касающиеся прежде всего или общеправовых, общетеоретических вопросов по судебной экспертизе, или отдельных видов судебных экспертиз, или отдельных участников судопроизводства. Среди книг, вышедших в последние годы, в качестве примера можно назвать работы: "Теория и практика судебной строительно-технической экспертизы" (Бутырин А.Ю. М., 2006), "Судебная экспертиза в арбитражном процессе" (под ред. Д.В. Гончарова, И.В. Решетниковой. М., 2007), "Судебно-экспертное исследование : правовые, теоретические, методологические и информационные основы производства" (Плесовских Ю.Г. М., 2008), "Настольная книга судьи: судебная экспертиза" (Россинская Е.Р., Галяшина Е.И. М., 2011), "Судебная экспертиза: типичные ошибки" (под ред. Е.Р. Россинской. М., 2012).
Сведения по отдельным научным и практическим аспектам назначения, производства, оценки судебной экспертизы (заключения эксперта) в деятельности адвоката содержатся в различных изданиях в основном в виде отдельных публикаций - статей.
Вместе с тем специфика деятельности адвоката такова, что ему при работе по делу приходится практически постоянно заниматься вопросами выработки или корректировки своей правовой позиции по делу и совершения тех или иных адвокатских действий в подтверждение этой позиции. Причем нередко существует необходимость совершения различных действий в короткие процессуальные сроки. Среди таких разнообразных действий решение вопросов, связанных с применением возможностей судебной экспертизы, находится далеко не на последнем месте. В этой связи адвокаты нуждаются в лаконичных, актуальных пособиях по различным проблемам практики ведения дела, в том числе по вопросам использования такого научно обоснованного средства доказывания, как судебная экспертиза.
На этот раз библиотечка Адвокатской палаты г. Москвы пополняется специально подготовленным для адвокатов пособием по судебной экспертизе. В данном пособии сделана попытка комплексного подхода к освещению вопросов назначения, производства и оценки судебной экспертизы (заключения эксперта) через призму адвокатской деятельности.
Автором предлагаемого научно-практического пособия является член Адвокатской палаты г. Москвы, адвокат адвокатского кабинета "Право - экспертиза - защита" И.А. Ефремов. Автор имеет ученую степень кандидата юридических наук, ученое звание доцента, квалификацию эксперта-криминалиста. Он является автором более 150 научных и учебно-методических трудов. Его общая практика работы в области права (правоохранительная, судебно-экспертная, научно-педагогическая, адвокатская) составляет более 40 лет.
В научно-практическом пособии рассматриваются многие, не имеющие однозначного решения в праве, теории и практике судопроизводства вопросы по назначению, производству и оценке судебной экспертизы, с которыми сталкиваются адвокаты. При этом автором даются рекомендации и высказываются предложения по этим проблемным вопросам, которые будут ценны прежде всего для молодых адвокатов.
Высказанные автором рекомендации и предложения являются научно и практически обоснованными и могут использоваться адвокатами при ведении дел во всех видах судопроизводства.
Президент
Адвокатской палаты г. Москвы Г.М.Резник
ВВЕДЕНИЕ
Назначение и производство судебных экспертиз осуществляются по многим делам, расследуемым и/или рассматриваемым в рамках гражданского, административного или уголовного судопроизводств. Как показывает практика, научно-технический прогресс способствует росту востребованности судебных экспертиз в судопроизводстве. Так, по некоторым делам количество выполненных судебных экспертиз достигает десятков, а по отдельным - 100 и более.
При этом теория судебной экспертизы на возникающие в практике судопроизводства вопросы об использовании специальных знаний не всегда дает однозначные ответы. Кроме того, в законодательстве о судебной экспертизе и судебно-экспертной деятельности существует немало неурегулированных вопросов, например по выбору судебно-экспертной организации и судебного эксперта, а также по некоторым другим. Вследствие этого в практике судопроизводства возникают определенные трудности. Иногда наличие таких "неоднозначностей" и "неурегулированностей" способствует принятию по делам решений, которые при их обжаловании в вышестоящих инстанциях признаются незаконными, необоснованными и несправедливыми.
С трудностями, связанными с назначением судебной экспертизы, выбором эксперта и т.д., сталкиваются не только те субъекты судопроизводства, которые стали его участниками из-за необходимости решения каких-либо проблем, касающихся их прав и обязанностей (стороны в судопроизводстве), но и профессиональные участники судопроизводства (адвокаты, следователи, судьи и др.).
Настоящее пособие призвано ответить на ряд проблемных вопросов, связанных с судебной экспертизой и судебно-экспертной деятельностью, которые, по мнению автора, являются наиболее актуальными в практике судопроизводства.
Необходимость предлагаемого краткого научно-практического пособия по судебной экспертизе и судебно-экспертной деятельности обусловлена также и тем, что нередко участники судопроизводства, в том числе лица и органы, уполномоченные на оценку доказательств и принятие решений по делу, испытывают некий мистический трепет в отношении судебной экспертизы. Это выражается в том, что указанные лица придерживаются определенного табу на возможность отвержения заключения эксперта как доказательства. То есть если в выводах заключения эксперта констатируется какой-либо факт, то это только так! И никак иначе, и точка!
Предлагаемое пособие по судебной экспертизе, обозначенное как краткое научно-практическое, не претендует на фундаментальность и академичность. В силу заявленного "жанра" теоретические положения о судебной экспертизе и судебно-экспертной деятельности, а также их правовая основа рассматриваются в минимальном объеме, необходимом для уяснения названных проблемных вопросов и путей их решения.
Вместе с тем в пособии содержится немало разъяснений тех или иных теоретических и законодательных положений о судебной экспертизе с точки зрения их практического применения. Указанные разъяснения, по мнению автора, могут быть полезны всем участникам судопроизводства, в том числе тем профессиональным участникам судопроизводства, которые расследуют и/или рассматривают дело по существу.
Автор настоящего пособия, имея многолетний опыт участия в судопроизводстве в качестве или судебного эксперта (специалиста), или представителя (защитника), акцентирует внимание прежде всего на тех вопросах, на которые нельзя найти прямого и однозначного ответа в нормативных правовых актах и пособиях по судебной экспертизе.
Пособие состоит из десяти глав, названия которых по сути обозначают определенную проблему, связанную с судебной экспертизой или судебно-экспертной деятельностью. Как отмечалось выше, по мнению автора, это наиболее актуальные проблемы, с которыми сталкивается современное судопроизводство в части судебной экспертизы и судебно-экспертной деятельности.
Во всех главах, за исключением одной, выделяются подразделы (подглавы), названия которых обозначают часть общей проблемы, рассматриваемой в главе. Каждая глава снабжается кратким введением, в котором описывается ее основное содержание. В некоторых случаях названия подглав отчасти содержат ответы на вопросы, возникающие в практике судопроизводства.
Глава 1. ПОНЯТИЕ СУДЕБНОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ И ЕЕ ОТЛИЧИЕ ОТ ДРУГИХ ВИДОВ ЭКСПЕРТИЗ (ИССЛЕДОВАНИЙ)
Выявление проблемных вопросов, связанных с судебной экспертизой, и установление оптимальных путей их решения возможно только лишь при определении основных категорий,
являющихся предметом рассмотрения в настоящем пособии. Такими категориями - понятиями, требующими определения и однозначного понимания, являются "экспертиза", "исследование", "судебная экспертиза" и "специальные знания", чему и посвящена настоящая глава.
1.1. Понятия экспертизы и исследования
Экспертиза в широком понимании этого слова - это рассмотрение какого-нибудь вопроса экспертами для дачи заключения; а эксперт в свою очередь - специалист, дающий заключение при рассмотрении какого-нибудь вопроса <1>. Иначе говоря, под экспертизой в широком смысле этого слова понимается дача любого заключения любыми специалистами по любым вопросам.
--------------------------------
<1> Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. чл.-кор. АН СССР Н.Ю. Шведовой. 18-е изд. М.: Рус. яз., 1986. 787 с.
Выполняемые в рамках производства любой, в том числе судебной, экспертизы исследования, согласно словарям, заключаются в осмотре для выяснения чего-либо и/или в научном изучении <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 220 - 221.
1.2. Понятие судебной экспертизы
Легальное, то есть законодательное, определение судебной экспертизы содержится в Федеральном законе от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" <1> (далее - Закон о ГСЭД).
--------------------------------
<1> Здесь и далее указываются законы и иные нормативные правовые акты, последние редакции которых можно найти в СПС "КонсультантПлюс".
Согласно указанному Закону, "судебная экспертиза - процессуальное действие, состоящее из проведения исследований и дачи заключения экспертом по вопросам, разрешение которых требует специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла и которые поставлены перед экспертом судом, судьей, органом дознания, лицом, производящим дознание, следователем, в целях установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному делу" (абз. 7 ст. 9 Закона о ГСЭД).
В приведенном определении выражена суть судебной экспертизы, а следовательно, и ее отличия от других видов экспертиз (исследований). Сущность судебной экспертизы заключается в проведении по заданию суда, судьи, органа дознания, лица, производящего дознание, следователя исследования экспертом предоставляемых в его распоряжение материальных объектов экспертизы (вещественных доказательств), а также различных документов (в том числе материалов дела), с целью установления фактических данных, имеющих значение для правильного разрешения дела.
Завершается судебно-экспертное исследование, как следует из процитированного определения, дачей заключения. Заключение судебного эксперта является одним из предусмотренных законом источников доказательств, а фактические данные, содержащиеся в нем, - доказательствами.
1.3. Отличие судебной экспертизы от других видов экспертиз (исследований)
Судебная экспертиза отличается от экспертиз, осуществляемых в иных сферах деятельности, тем, что подготовка материалов на экспертизу, ее назначение и проведение осуществляются с соблюдением специальных правового регламента и требований, содержащихся прежде всего в Законе о ГСЭД.
В частности, в этом Законе указано, что исследование должно быть проведено объективно, на строго научной и практической основе, всесторонне и в полном объеме, а "заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных" (ст. 8 Закона о ГСЭД).
Из Закона о ГСЭД также следует, что:
-проведение исследования должно осуществляться "с использованием современных достижений науки и техники" (ст. 4);
-судебно-экспертные исследования, "требующие временного ограничения свободы лица или его личной неприкосновенности, проводятся только на основаниях и в порядке, которые установлены федеральным законом" (ч. 2 ст. 6);
-"при проведении исследований вещественные доказательства и документы с разрешения органа
или лица, назначивших судебную экспертизу, могут быть повреждены или использованы только в той мере, в какой это необходимо для проведения исследований и дачи заключения" (ч. 3 ст. 10);
-руководитель государственного судебно-экспертного учреждения (далее - ГСЭУ) обязан контролировать сроки, полноту и качество проведенных исследований, а также обеспечить условия, необходимые для их проведения (ст. 14);
-эксперт обязан провести полное исследование предоставленных ему объектов и материалов дела, дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам (абз. 2 ч. 1 ст. 14);
-"при производстве судебной экспертизы в отношении живых лиц запрещается применять методы исследований, сопряженные с сильными болевыми ощущениями или способные отрицательно повлиять на здоровье лица, методы оперативного вмешательства, а также методы, запрещенные к применению в практике здравоохранения законодательством Российской Федерации" (ч. 1 ст. 35).
Специальным правовым регулированием определяются также права и обязанности эксперта, субъекта, назначившего экспертизу, участников судопроизводства. Проведение исследования основывается на использовании специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства или ремесла. Заключение эксперта имеет статус источника доказательств.
1.4. Специальные знания, которые могут использоваться при производстве судебных экспертиз
В соответствии с процессуальным законодательством судебная экспертиза проводится по расследуемым (рассматриваемым) арбитражным, гражданским, уголовным делам и делам об административных правонарушениях, когда возникают вопросы, для разъяснения которых требуются специальные знания (ч. 1 ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), ч. 1 ст. 79 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ), ч. 2 ст. 195 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ), ч. 1 ст. 26.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ)).
При этом ГПК РФ и КоАП РФ, как и Закон о ГСЭД, содержат перечни видов специальных знаний - это знания в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, а в АПК РФ и УПК РФ такие перечни отсутствуют.
Применительно к рассматриваемым видам судопроизводства под специальными знаниями понимают систему теоретических знаний и практических навыков в области конкретной науки либо техники, искусства, ремесла, приобретаемых путем специальной подготовки или профессионального опыта и необходимых для решения вопросов, возникающих в процессе судопроизводства <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография Е.Р. Россинской, Е.И. Галяшиной "Настольная книга судьи: судебная экспертиза" включена в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.
<1> Россинская Е.Р., Галяшина Е.И. Настольная книга судьи: судебная экспертиза. М., 2010. С. 8.
Глава 2. ТИПИЧНЫЕ ЗАБЛУЖДЕНИЯ И ОШИБКИ В ОТНОШЕНИИ СУДЕБНОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
Нередко участники судопроизводства, в том числе и профессиональные (суды и судьи, следователи, прокуроры, адвокаты и др.), заблуждаются относительно судебной экспертизы как судебного доказательства. Например, в одних случаях игнорируются и не используются возможности доказывания обстоятельств, подлежащих установлению, с помощью судебных экспертиз, а в других, наоборот, судебная экспертиза без достаточных к тому оснований считается самым главным доказательством.
Ниже будут рассмотрены типичные заблуждения и ошибки в отношении судебной экспертизы и будут даны основные пояснения по поводу этих заблуждений <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее вопросы, связанные с назначением, производством экспертизы, выбором эксперта и экспертной организации, и другие вопросы, касающиеся судебной экспертизы и судебно-экспертной деятельности, будут рассмотрены в других главах пособия.
2.1. Судебной экспертизой признается документально оформленное исследование, проведенное специалистом по заданию стороны защиты или обвинения (например,
потерпевшим), если документ называется "заключение эксперта"
Иногда суды признают указанные в названии заключения судебными экспертизами, а в обоснование этого допрашивают лиц, их выполнивших, как экспертов.
В соответствии с действующим законодательством судебной экспертизой является лишь такое исследование, которое выполнил эксперт на основании постановления (определения) лица или органа, осуществляющих расследование или рассмотрение дела в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.
Только указанные лица и органы уполномочены назначать судебные экспертизы с обязательным предупреждением эксперта об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ или об административной ответственности по ст. 19.26 КоАП РФ по делам об административных правонарушениях.
Экспертизы (исследования), выполненные по заданиям других лиц, могут быть приобщены к материалам дела и могут выступать в качестве доказательств. Но только это будет не доказательство, установленное процессуальным законом - "заключение эксперта", а иное. Это будет другой, но тоже установленный процессуальным законом вид доказательств.
Такие документы и материалы могут быть приобщены в качестве "иных документов и материалов" (ч. 2 ст. 64 АПК РФ), "письменных и вещественных доказательств" (ч. 1 ст. 55 ГПК РФ), "иных документов" (ч. 2 ст. 74 УПК РФ, ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ).
Существенным при решении вопроса о приобщении указанных заключений экспертов (специалистов) к материалам дела является то, чтобы изложенные в них сведения имели значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию (установлению) по расследуемому (рассматриваемому) делу.
При этом безусловным условием также является и то, что подобные документы и материалы должны быть получены без нарушений закона (федерального закона) <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее вопросы, связанные с использованием специальных знаний по расследуемым и рассматриваемым делам в иных, не связанных с производством судебной экспертизы формах, будут рассмотрены ниже.
2.2.Судебная экспертиза может выполняться только
вэкспертном учреждении (организации)
Выбор эксперта, его вызов, назначение и производство судебной экспертизы осуществляются в порядке, установленном процессуальным законодательством.
В АПК РФ установлено, что "экспертом в арбитражном суде является лицо, обладающее специальными знаниями по касающимся рассматриваемого дела вопросам и назначенное судом для дачи заключения в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом" (ч. 1 ст. 55 АПК РФ).
Частью 1 ст. 84 ГПК РФ определено, что "экспертиза проводится экспертами судебно-экспертных учреждений по поручению руководителей этих учреждений или иными экспертами, которым она поручена судом".
Согласно ст. 57 УПК РФ, экспертом является лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном УПК РФ, для производства судебной экспертизы и дачи заключения. Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями (ч. 2 ст. 195 УПК РФ).
По делам об административных правонарушениях "в качестве эксперта может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, обладающее специальными познаниями... достаточными для проведения экспертизы и дачи экспертного заключения" (ч. 1 ст. 25.9 КоАП РФ).
Таким образом, в качестве эксперта может привлекаться лицо, обладающее специальными знаниями, независимо от того, состоит ли оно в штате какой-либо судебно-экспертной или иной организации (учреждении) или является так называемым частным экспертом <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее вопросы выбора эксперта (экспертной организации) будут рассмотрены ниже.