Введение
договор коммерческий концессия
Договор коммерческой концессии в российском гражданском праве - сравнительно новое явление. Нормативно-правовое регулирование отношений франчайзинга стало активно применяться в России только после принятия второй части Гражданского кодекса.
Высокая популярность франчайзинга за рубежом основана не только на более эффективном развитии крупных предприятий. Успешное применение франчайзинговых систем объясняется также предоставлением малому и среднему бизнесу возможностей организации собственного дела в качестве франчайзи какой-либо популярной торговой марки.
Роль договора коммерческой концессии заключается в том, что он выступает одной из форм завоевания товарных рынков крупными компаниями-правообладателями. Кроме того, применение коммерческой концессии позволяет избавить правообладателя от непроизводственных расходов. При этом правообладатель сохраняет за собой контроль за распространением товаров, работ и услуг под своей торговой маркой. Подобная схема взаимодействия позволяет правообладателю в сжатые сроки создавать разветвленные сети, повышать эффективность бизнеса.
Все большее распространение в России получают отношения франчайзинга, а для их регламентации стороны заключают соответствующие договоры - договоры коммерческой концессии. И, если учесть, что законодательная база, регулирующая отношения франчайзинга, сформировалась сравнительно недавно и очень часто подвергается изменениям, можно говорить о ее недостаточной проработанности.
Между тем, эффективное законодательство о коммерческой концессии в России имеет большое значение для развития страны в целом, для улучшения инвестиционного климата, и, в конечном счете, для ускорения темпов роста общественного благосостояния, чем и обусловлена актуальность темы курсовой работы.
Объект исследования: особенности правового регулирования отношений франчайзинга в гражданском праве РФ.
Предмет исследования: договор коммерческой концессии (франчайзинга) по ГК РФ.
Цель исследования: дать правовую характеристику договора коммерческой концессии (франчайзинга) в ГК РФ.
Задачи исследования:
- изучить понятие договора коммерческой концессии, определить отличия от смежных видов договоров;
- охарактеризовать элементы договора коммерческой концессии;
- описать права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии;
- изучить ответственность по договору коммерческой концессии;
- описать порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии.
Теоретической базой исследования послужили труды Стародумовой С. Ю., Петрова A. M., Ершова Н. Н., Гришаева С. П., Крыловой Е. А., Кондратьевой Е. А. и других.
Нормативно-правовая база исследования включала:
- Конституцию РФ;
- Гражданский кодекс Российской Федерации.
Методология исследования: изучение, анализ литературы по теме исследования, сравнительно-правовой анализ, обобщение.
Глава 1. Понятие договора коммерческой концессии и его элементы
1.1 Понятие договора коммерческой концессии. Отличия от смежных видов договоров
В Российской Федерации после вступления в силу второй части ГК РФ договор коммерческой концессии (или франчайзинга) стал самостоятельным видом договора, обладающим чертами, которые отличают его от других гражданско-правовых договоров.
Франчайзинг - это такой способ организации бизнеса, который предполагает создание широкой сети предприятий, имеющих единую торговую марку. Данная сеть позволяет объединить множество предпринимателей, которые соблюдают одинаковые условия, придерживаются единого стиля, одних и тех же форм реализации товаров и методов оказания услуг Иванов Г. Г., Холин Е. С. Франчайзинг в торговле. - М., 2013. - С. 4..
Появление и, соответственно, развитие франчайзинговых отношений (в глобальном масштабе) следует относить к середине ХХ в. Е. А. Суханов уточняет, что становление франчайзинговых отношений происходило в XIX веке в США. В целом, научное сообщество также придерживается мнения, что отношения, опосредующие передачу комплекса исключительных прав от правообладателя иному лицу, получили развитие в промежутке с XIX до начала XX в. Особенно ярко это иллюстрируется на примерах компаний «Зингер» и «Дженерал Моторс» Сюняев И. Р. История становления института коммерческой концессии // Общество: политика, экономика, право. - 2016. - № 11. - С. 166..
Эти компании начали активно использовать дистрибьюторов (то, что до них никто не делал). В случае с компанией «Зингер» производитель был заинтересован в реализации и обслуживании швейных машин, однако создать собственную разветвленную сеть торговых представителей и сервисных центров для него было проблематичным. Поэтому руководство компании «Зингер» решилось на следующий шаг: предоставление существенной скидки на покупку швейных машин дистрибьюторам при условии сервисного обслуживания последними таких машин на определенной территории США. Так появилась франчайзинговая система, при которой у независимых компаний появилось исключительное право реализовывать и осуществлять сервисное обслуживание швейных машин на определенной территории.
Подобную систему использовал и такой гигант автомобилестроения, как «Дженерал Моторс». Для сбыта своей продукции компания привлекала независимые организации, которые брали на себя обязательство не продавать автомобили иных производителей, причем реализация продукции была возможна лишь на определенной территории, которую определил производитель для каждой из организаций.
Экономическая суть франчайзинга заключается в расширении коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю: права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).
Если обратиться к отечественной истории, а точнее к советскому ее периоду, то следует отметить, что коммерческой концессии как договорной конструкции тогда не существовало. Это вызвано рядом объективных причин, так как ни дореволюционное, ни социалистическое право не рассматривало возможность развития предпринимательских отношений подобным образом. Новый виток развития современного российского гражданского законодательства произошел в 1996 г., когда в ГК РФ была включена глава 54, содержащая положения о договоре коммерческой концессии Сюняев И. Р. История становления института коммерческой концессии // Общество: политика, экономика, право. - 2016. - № 11. - С. 167..
Хотя договор коммерческой концессии был урегулирован в российском гражданском законодательстве только с принятием части второй нового ГК РФ, на практике он применялся и ранее: при развертывании ресторанов быстрого питания («Макдоналдс», «Пицца Хат» и пр.), фотоателье («Кодак», «Фуджифильм» и пр.). Коммерческая концессия наиболее часто применяется в сфере общественного питания, обслуживания, торговли и, как правило, нацелена на удовлетворение потребностей широких слоев потребителей.
Согласно ч. 1 ст. 1027 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) - это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..
Передача имущественных прав по договору коммерческой концессии сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.
Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.
Стародумова С. Ю. и Джибабов М. Р. отмечают, что так же, как и в европейских аналогах, договор коммерческой концессии в российском правопорядке носит комплексный характер Стародумова С. Ю., Джибабов М. Р. О соотношении понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг» // Вопросы российского и международного права. - 2016. - № 8. - С. 76..
Следует отметить, что большинство авторов считают, что понятия «франчайзинг» и «коммерческая концессия» являются синонимами. Однако не все исследователи придерживаются подобной позиции, некоторые указывают на различия между ними. По мнению Е. В. Гелашвили, договор франчайзинга отличается от договора коммерческой концессии более широким комплексом прав, которые передаются по договору, к которым относятся использование охраняемой коммерческой информации и т.д. Также по договору франчайзинга правообладатель оказывает постоянную всестороннюю помощь пользователю при осуществлении им предпринимательской деятельности, в том числе и организационную. Действительно, в действующем Гражданском кодексе ничего не сказано насчет такой помощи, поэтому позицию данного автора нельзя не признать бесспорной Крылова Е. А., Бердегулова Л. А. Соотношение понятий договора франчайзинга и коммерческой концессии // Синергия Наук. - 2017. - № 13. - С. 345.
Договору коммерческой концессии как самостоятельному гражданско-правовому договору присуши определенные характерные черты (признаки), отличающие его от иных типов договорных обязательств:
- в качестве сторон договора (правообладателя и пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.
- необходимым элементом предмета договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав;
- по договору пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту;
- принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, - осуществление предпринимательской деятельности как правообладателем, так и пользователем;
- значительной спецификой отличаются содержание договора, права и обязанности его сторон. Правообладатель должен оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, обучать его работников, контролировать качество производимых товаров (работ, услуг). Пользователь в свою очередь обязан соблюдать инструкции правообладателя;
- несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные права правообладателя;
- договор может включать условия о различного рода ограничениях деятельности пользователя Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 272-273..
Договор коммерческой концессии является консенсуальным, двустороннеобязывающим, возмездным Гришаев С. П. Гражданское право: учебник. - М., 2018. - С. 586..
Значение коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) состоит в том, что данный договор является одной из форм завоевания товарных рынков крупными правообладателями - производителями товаров и услуг. Использование коммерческой концессии избавляет правообладателя от непроизводственных расходов, связанных с открытием филиалов, созданием новых юридических лиц, наймом и оплатой труда дополнительных работников. При этом правообладатель продолжает сохранять контроль за распространением пользователями товаров, работ и услуг под торговой маркой правообладателя. Такая схема взаимоотношений позволяет в довольно короткие сроки создавать разветвленные сечи бизнеса правообладателя.
Использование франчайзинга представляется полезным и для пользователя, поскольку выступление на рынке под известной торговой маркой правообладателя, а также помощь последнего в обучении работников и организации производства и реализации значительно снижает степень предпринимательского риска пользователя. Кроме того, в своей предпринимательской деятельности пользователь использует не только товарный знак, коммерческую информацию правообладателя, но и его деловую репутацию и коммерческий опыт. Все это способствует сокращению производственных затрат и значительному повышению эффективности капиталовложений.