Для третьих лиц (потребителей) организация работы производителей товаров, работ, услуг на условиях франчайзинга имеет то значение, что при этом обеспечивается соблюдение определенных стандартов, принятых в деятельности правообладателя, в результате чего рынок быстро насыщается высококачественными товарами, работами, услугами.
Таким образом, договор коммерческой концессии - это самостоятельный вид договора, который занимает свое особое место в системе договоров российского гражданского права.
1.2 Элементы договора коммерческой концессии
Элементами договора коммерческой концессии являются:
- его стороны - правообладатель и пользователь;
- предмет;
- цена;
- срок;
- форма;
- содержание Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 274..
Правообладатель - это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю Гришаев С. П. Гражданское право: учебник. - М., 2018. - С. 586.. Естественно, он должен быть надлежащим образом легитимирован как обладатель этих прав. Правообладатель должен быть коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).
Пользователь - лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией в момент заключения договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550.. Пользователь является более слабой стороной договора, поскольку он, как правило, «менее профессионален» в той сфере деятельности, для которой ему нужен договор коммерческой концессии. К тому же правообладатель в большинстве случаев экономически мощнее пользователя. Поэтому в интересах пользователя установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя как при заключении договора, так и в процессе его исполнения (ст. 1033, 1034, 1035 ГК РФ и др.).
Поскольку и правообладатель, и пользователь являются специальными субъектами - предпринимателями, в договоре коммерческой концессии не могут участвовать некоммерческие организации и государство (государственные и муниципальные образования). Этот запрет распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 ГК РФ).
Единственным существенным условием договора коммерческой концессии является его предмет, под которым следует понимать предоставление права использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 274..
Объектами коммерческой концессии могут выступать объекты интеллектуальной собственности, деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.
Исключительные права, входящие в такой комплекс, подразделяются на две группы - те, которые обязательно должны быть переданы по договору, и те, которые могут передаваться, а могут и не передаваться в пользование.
Редакция п. 1 ст. 1027 ГК РФ от 18 декабря 2006 г. принципиально изменила акцент в отношении того, какие исключительные права относятся к обязательно передаваемым по договору коммерческой концессии, а какие являются факультативными.
Если ранее обязательными являлись право на фирменное наименование, коммерческое обозначение или на охраняемую законом конфиденциальную информацию, а все остальные, включая права на товарный знак, знак обслуживания, - к факультативным, то с 1 января 2008 г. обязательным объектом, передаваемым по договору коммерческой концессии в пользование, является товарный знак (знак обслуживания), коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау) становятся факультативными объектами, а фирменное наименование вообще не может передаваться по данному виду договоров.
Товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а также выполняемых ими работ и оказываемых ими услуг (ст. 1477 ГК РФ). В качестве товарных знаков (знаков обслуживания) могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.
Исключительное право на товарный так (знак обслуживания) возникает у его владельца на основании государственной регистрации товарного знака (знака обслуживания), осуществляемой Федеральной службой по интеллектуальной собственности (Роспатентом).
В качестве объектов договора коммерческой концессии могут выступать также исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Исключительные права на изобретение, полезную модель, промышленный образец удостоверяются патентом на изобретение, патентом на полезную модель, патентом на промышленный образец.
В соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Таким образом, вопрос цены договора должен решаться сторонами. В отличие от п. 1 ст. 614 ГК РФ, ст. 1030 ГК РФ не предусматривает последствия случаев, когда цена в договоре не определена.
Применение в этом случае п. 3 ст. 424 ГК РФ представляется возможным лишь со ссылкой на аналогию закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ), поскольку данная норма устанавливает правила лишь в части оплаты товаров, работ и услуг, а не прав пользования объектами интеллектуальной собственности.
Срок не является существенным условием договора коммерческой концессии и может устанавливаться или не устанавливаться сторонами (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности (ничтожности).
До 1 октября 2014 г. договоры коммерческой концессии подлежали государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). При несоблюдении этого требования договор считался ничтожным Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 279..
В настоящее время требование о государственной регистрации договора отменено, однако требуется государственная регистрация предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии в Роспатенте. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).
В настоящее время сохраняет действие порядок регистрации договоров коммерческой концессии, установленный Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, утвержденным приказом Минобрнауки от 29 октября 2008 г. № 321, с учетом изменения объекта регистрации.
Хотя ГК РФ не содержит правило о том, что договор коммерческой концессии может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но с учетом положений вышеуказанного регламента использование иных способов заключения договоров исключается.
Содержание договора коммерческой концессии составляют права и обязанности сторон, которые будут рассмотрены далее.
Таким образом, к элементам договора коммерческой концессии относятся его стороны - правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.
Глава 2. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в гражданском праве РФ
2.1 Права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии
Права и обязанности сторон формируют содержание договора коммерческой концессии. При этом права и обязанности присутствуют и у правообладателя, и у пользователя.
В соответствии со ст. 1031 ГК РФ правообладатель (франчайзер) обязан:
- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии;
- проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
- обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии;
- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..
Петров А. М. более конкретен. Он отмечает, что согласно договору коммерческой концессии правообладатель (франчайзер) может передать пользователю (франчайзи) следующие права:
- вытекающие из принадлежащих правообладателю патентов, лицензионных договоров на использование изобретений, промышленных образцов и полезных моделей, защищенных охранными документами;
- на принадлежащие ему программы для ЭВМ и базы данных, а также права, вытекающие из заключенных договоров на использование программ для ЭВМ и баз данных;
- на принадлежащие топологии интегральных микросхем, а также права, вытекающие из заключенных договоров на использование топологии интегральных микросхем;
- на объекты авторского права и смежных прав, а также права, вытекающие из заключенных договоров на использование объектов этих прав;
- вытекающие из принадлежащих свидетельств на товарные знаки и права, вытекающие из лицензионных договоров на использование товарных знаков;
- другие права, охраняемые действующим законодательством Петров A. M. Договоры коммерческой деятельности. - М., 2015. - С. 177..
В соответствии с условиями договора коммерческой концессии правообладатель (франчайзер) также может передать пользователю (франчайзи) «ноу-хау», то есть коммерческую информацию, которая касается технологии ведения бизнеса, результаты маркетинговых исследований, базы данных и т.п. В общем смысле под «ноу-хау» понимается объем информации, имеющей практическое применение, но не оформленное патентом или другими аналогичными документами. «Ноу-хау» может содержать сведения, относящиеся к организации бизнеса, экономике и финансированию производства, маркетинговым исследованиям и коммерческим секретам.
Правообладатель (в соответствии со ст. 1034 ГК РФ) несет:
- субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
- солидарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.
Как справедливо считают Иванов Г. Г. и Холин Е. С., вызывает определенное недоумение положение ст. 1034 ГК РФ о субсидиарной ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. Пользователь, как правило, самостоятельное юридическое лицо, поэтому совершенно непонятно, почему ему законом разрешено перекладывать свою ответственность на правообладателя - этим создается лазейка для отправки потребителя по различным инстанциям, и размывается ответственность той стороны, которая реализовала товар Иванов Г. Г., Холин Е. С. Франчайзинг в торговле. - М., 2013. - С. 89..
Кондратьева Е. А. отмечает, что договор коммерческой концессии отличен тем, что правообладатель и пользователь принимают на себя особые обязанности, которые координируют их совместную деятельность, устанавливают порядок взаимодействия при ведении предпринимательской деятельности Кондратьева Е. А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. - 2014. - № 3. - С. 49..
Особые обязанности правообладателя Кондратьева Е. А. предлагает подразделять на две группы:
- подлежащие обязательному исполнению правообладателем в силу прямого указания закона;