- подлежащие исполнению правообладателем, если иное не предусмотрено в договоре.
К обязательно исполняемым отнесены следующие обязанности:
- обязанность передачи пользователю технической и коммерческой документации, предоставления информации, необходимой для осуществления прав, предоставленных ему согласно договору;
- обязанность инструктирования пользователя, его работников по вопросам, которые связаны с осуществлением данных прав.
К обязанностям правообладателя, если это не изменено договором, отнесены следующие:
- обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования по договору;
- оказывать пользователю техническое, консультативное содействие на постоянной основе, в том числе содействие в обучении, повышении квалификации работников пользователя;
- проводить контроль качества товаров (услуг, работ), производимых (оказываемых, выполняемых) пользователем на основе договора Кондратьева Е. А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. - 2014. - № 3. - С. 49..
В соответствии с требованиями ст. 1032 ГК РФ с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:
- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре коммерческой концессии образом;
- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
В соответствии со ст. 1033 ГК РФ договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности:
- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..
Эти ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа либо иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка, экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
Ничтожными являются условия, которые ограничивают права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:
- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел цены;
- пользователь вправе продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) исключительно определенной категории покупателей (заказчиков), либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.
Среди прав пользователя следует особо отметить закрепленное в п. I ст. 1035 ГК РФ его преимущественное право перезаключить договор коммерческой концессии на новый срок. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок. При этом при заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение одного года со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии, по которым будут предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору.
В случае, если до истечения данного срока (один год) правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор и возместить понесенные им убытки (либо только возместить убытки). При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.
Как видно, ст. 1035 ГК РФ содержит явное ущемление прав правообладателя. Кроме того, по окончании срока договора может существенно измениться ситуация в экономике страны, мира.
В этой же статье (ст. 1035 ГК РФ) имеет место еще одно непонятное условие: правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок при условии, что в течение одного года со дня истечения срока этого договора он не будет заключать аналогичные договоры коммерческой концессии с другими лицами. Как видно, здесь имеет место явная дискриминация прав франчайзера (правообладателя). Поэтому многие иностранные предприниматели, сталкиваясь с незащищенностью бизнеса и невозможностью цивилизованно решать проблемы с пользователями, закрывают свои франчайзинговые программы, нанося ощутимый вред развитию франчайзинга в России Иванов Г. Г., Холин Е. С. Франчайзинг в торговле. - М., 2013. - С. 91..
Вторым специфическим правом пользователя является так называемее право «следования» - закрепленное ст. 1038 ГК РФ правило о сохранении договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон - переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.
Оба рассмотренных права схожи по своей природе с аналогичными правами арендатора, отраженными в ст.ст. 621 и 617 ГК РФ.
Таким образом, права и обязанности сторон договора коммерческой концессии составляют его содержание. При этом права и обязанности присутствуют и у правообладателя, и у пользователя. Особые обязанности правообладателя делятся на две группы: которые подлежат обязательному исполнению правообладателем в силу прямого указания закона и которые подлежат исполнению в том случае, если иное не предусмотрено в договоре. Кроме того, договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по нему, но при этом в Гражданском кодексе указано, что ничтожными являются условия, которые ограничивают определенные права сторон по договору коммерческой концессии.
2.2 Ответственность по договору коммерческой концессии. Порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии
Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550.. Впрочем, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено и ограничение ответственности.
Однако концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.
Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..
Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в соответствии с договорами, которые пользователи заключают с контрагентами (см. ст. 469, 721 ГК РФ и др.). Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т. д.) такие же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя.
Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.
Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентом).
Различия же в строгости ответственности правообладателя - субсидиарной или солидарной - связаны, по-видимому, с тем, что пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависим от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна, по мысли законодателя, сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы добиваться необходимого качества. Ведь при простой продаже пользователь обычно имеет дело с товарами, которые произведены самим правообладателем - профессионалом в своей сфере. Что же касается работ (услуг), то применительно к ним инструкции правообладателя играют менее важную роль.
Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если договор заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или досрочно прекращен (расторгнут).
В соответствии со ст. 1036 ГК РФ изменение договора коммерческой концессии осуществляется в соответствии с общими правилами об изменении договоров (гл. 29 ГК РФ). Причем изменение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1028 ГК РФ. Следует отметить, что данное положение закона не в полной мере соответствует проведенной реформе объектов государственной регистрации в части отказа от регистрации сделок и перехода к регистрации прав по таким сделкам, скорее всего сохранение п. 2 ст. 1036 ГК РФ без изменений является технико-юридической ошибкой, которая должна быть устранена законодателем Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 280..