Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
Гаагские правила арбитража по делам бизнеса и правам человека
Олеся Федоровна Засемкова, старший преподаватель кафедры правового моделирования, кандидат юридических наук
Аннотация
12 декабря 2019 г. на симпозиуме, организованном Постоянной палатой третейского суда во Дворце мира в Гааге, Рабочая группа по делам бизнеса и прав человека под руководством профессора Бруно Симма объявила о завершении работы над Гаагскими правилами арбитража по делам бизнеса и прав человека.
Ожидается, что арбитраж, проводимый на основе данных Правил, станет эффективным механизмом разрешения споров, возникающих в связи с нарушением прав человека со стороны транснациональных корпораций, в том числе в регионах, где государственные суды недоступны или неэффективны ввиду их коррумпированности, подверженности политическому влиянию или недостаточной квалификации судей.
В связи с этим в статье предпринята попытка проанализировать положения данных Правил и оценить целесообразность их применения при разрешении споров, связанных с нарушением прав человека со стороны транснациональных корпораций (ТНК). По итогам проведенного анализа автор приходит к выводу о том, что принятие данного документа будет способствовать, во-первых, обеспечению эффективных средств правовой защиты для тех, чьи права были нарушены лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и, во-вторых, выполнению ТНК обязательств, возложенных на них Руководящими принципами.
Ключевые слова: международный коммерческий арбитраж, разрешение споров, государственные суды, права человека, нарушение прав человека, транснациональные корпорации (ТНК), Руководящие принципы ООН, Гаагские правила.
Abstract
O.F. ZASEMKOVA, Senior Lecturer, Department of Moot Court Competitions of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL), Cand. Sci. (Law)
THE HAGUE RULES ON BUSINESS AND HUMAN RIGHTS ARBITRATION
On the 12th of December, 2019, at the symposium hosted by the Permanent Court of Arbitration in the Peace Palace in the Hague, professor Bruno Simma and the Business and Human Rights Arbitration Working Group officially launched the Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration.
It is expected that arbitration based on this Rules will hold great promise as a method for resolving human rights disputes involving multinational business enterprises (MNEs), in particular, in regions where national courts are noneffective, corrupt, politically influenced or simply unqualified.
In this regard, the article attempts to analyze the main provisions of the Hague Rules and assess the appropriateness of its application for resolving human rights disputes involving business. Based on the results of the analysis, the author concludes that the adoption of this document, first, will provide a remedy for those affected by the human rights impacts of business activities, and second, can assist businesses to meet its responsibilities under the UN Guiding Principles.
Keywords: international commercial arbitration, dispute resolution, state courts, human rights, multinational business enterprises (MNEs), breach of human rights, UN Guiding Principles, Hague Rules.
Введение
В XXI в., условиях глобализации и интеграции, все большую роль в мировой экономике начинают играть транснациональные корпорации (далее -- ТНК), сосредоточившие в своих руках значительную экономическую мощь См.: Натапов С. Л. Привлечение к ответственности транснациональных корпораций за нарушение норм международного права в области прав человека: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2011. С. 3 ; Арсеньев И. А. Обеспечение прав человека в деятельности корпораций в европейском праве: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2019. С. 7--8.. Зачастую их деятельность ведет к нарушению прав человека, что особенно характерно для компаний, работающих в развивающихся странах и систематически нарушающих трудовые и иные права работников. Одним из наиболее ярких примеров является произошедшее в 2013 г. в Бангладеш обрушение фабрики по пошиву одежды Rana Plaza Несмотря на полученное накануне трагедии сообщение об обнаружении трещин на фасаде здания и приказ эвакуировать всех находящихся в здании людей, руководство фабрики приказало сотрудникам продолжить работу., в результате которого погибло более 1 200 человек См.: Как трагедия сподвигла фэшн-марки защищать права рабочих // URL: https://www. wonderzine.com/wonderzine/style/style/194871-bangladesh (дата обращения: 04.01.2021) ; Бангладеш: обрушенная фабрика строилась с нарушениями // URL: https://www.bbc.com/ russian/international/2013/05/130523_bangladesh_probe (дата обращения: 04.01.2021)., еще 2 500 человек получили травмы The Netherlands. Nudging Arbitration for Business and Human Rights Disputes // URL: https:// www.cilc.nl/nudging-arbitration-for-business-and-human-rights-disputes/ (дата обращения: 05.01.2021)..
Общественный резонанс, возникший после этого и ряда других случаев, продемонстрировал необходимость возложения на ТНК обязанности по соблюдению прав человека и установлению ответственности за их нарушение, одновременно показав, что допущенные нарушения могут нанести существенный ущерб деловой репутации ТНК Новые арбитражные правила для разрешения споров, связанных с нарушением прав человека со стороны бизнеса: призыв экспертов в области международного права // URL: https://sccinstitute.com/ru/о-тпс/новости/2017/ (дата обращения: 06.01.2021) ; Improving Accountability and Access to Remedy for Victims of Business-Related Human Rights Abuse: Report of the United Nations High Commissioner for Human Rights (A/HRC/32/19, 10 May 2016) // URL: https://media. business-humanrights.org/media/documents/files/ documents/A_HRC_32_19_AEV.pdf (дата обращения: 06.01.2021)..
В связи с этим в последние годы международным сообществом был разработан целый ряд документов, направленных на защиту прав человека от негативного воздействия со стороны ТНК. Одним из таких документов являются принятые Организацией Объединенных Наций Руководящие принципы по вопросам предпринимательской деятельности и прав человека (далее -- Руководящие принципы) Guiding Principles on Business and Human Rights // URL: https://www.ohchr.org/documents/ publications/GuidingprinciplesBusinesshr_eN.pdf (дата обращения: 04.01.2021)., которые, несмотря на свой рекомендательный характер, пользуются широким признанием и служат основой для определения политики в соответствующей области.
Так, согласно разделу I данного документа, государства должны обеспечить защиту прав человека от нарушений со стороны третьих лиц, включая предприятия. Более того, в разделе III «Доступ к средствам правовой защиты» (Access to Remedy) Руководящих принципов особо подчеркивается обязанность государств принимать надлежащие меры для защиты прав человека от связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нарушений посредством судебных и иных мер и обеспечивать доступ потерпевших к эффективным средствам правовой защиты. Соответствующие положения содержатся и в иных документах (например, в Трехсторонней декларации принципов, касающихся многонациональных корпораций и социальной политики, Руководящих принципах ОЭСР для многонациональных предприятий и др.).
Несмотря на это, существующие механизмы разрешения споров зачастую оказываются неэффективными, в результате чего жертвы нарушения прав человека фактически лишаются доступа к правосудию Новые арбитражные правила для разрешения споров, связанных с нарушением прав человека со стороны бизнеса: призыв экспертов в области международного права // URL: https://sccinstitute.com (дата обращения: 04.01.2021)., и, соответственно, возможности защитить свои права Так, в деле «Kiobel v. Shell», касающемся иска о привлечении ТНК к деликтной ответственности за пособничество и подстрекательство к совершению преступлений против общины Огони в Нигерии, истцы не могли ожидать справедливого и открытого суда в Нигерии, в связи с чем подали иск в суд США, который, однако, также отказался рассматривать данное дело. См.: Cronstedt C. Seminar March 23, 2017, on Business and Human Rights. The Swedish Branch of the International Law Association // URL: https://sccinstitute. com/media/185188/claes-cronstedt.pdf (дата обращения: 06.01.2021)..
В таких условиях наиболее приемлемым способом разрешения споров, связанных с нарушением прав человека со стороны ТНК, был признан международный арбитраж The Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration // URL: https://www.cilc.nl/project/ the-hague-rules-on-business-and-human-rights-arbitration/ (дата обращения: 10.01.2021)., способный выявить нарушения в тех регионах, где государственные суды недоступны или неэффективны ввиду их коррумпированности, подверженности политическому влиянию или недостаточной квалификации судей Cronstedt C., Thompson R. An International Arbitration Tribunal on Business and Human Rights // URL: http://www.l4bb.org/news/TribunalV5B.pdf (дата обращения: 06.01.2021). По состоянию на 09.01.2021 участниками Конвенции являются 166 государств. См.: Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 г.) // URL: https://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/arbitration/ NY-conv/New-York-Convention-R.pdf (дата обращения: 09.01.2021).. Наряду с этим, выбор арбитража в качестве способа урегулирования таких споров был обусловлен его преимуществами, ключевыми среди которых являются:
1) возможность выбора наиболее квалифицированных арбитров, имеющих опыт разрешения соответствующих споров;
2) скорость разрешения споров;
3) возможность принудительного исполнения вынесенного арбитражем решения фактически на территории всего мира, что обеспечивается за счет действия Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. (далее -- Нью-Йоркская конвенция)11.
Однако изучив правила и регламенты, применяемые в международном коммерческом арбитраже, специалисты пришли к выводу о том, что все они не учитывают особенностей споров, возникающих в сфере нарушения прав человека. Соответственно, необходимо разработать документ, который мог бы использоваться для рассмотрения таких споров арбитражем.
В связи с этим 12.12.2019 на симпозиуме, организованном Постоянной палатой третейского суда, Рабочая группа по арбитражу в сфере бизнеса и прав человека (Business and Human Rights Arbitration Working Group) представила документ, получивший наименование Гаагских правил арбитража по делам бизнеса и прав человека (The Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration) The Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration. December 2019 // URL: https:// www.cilc.nl/cms/wp-content/uploads/2019/12/The-Hague-Rules-on-Business-and-Human- Rights-Arbitration_CILC-digital-version.pdf (дата обращения: 06.01.2021). (далее -- Гаагские правила), призванный восполнить пробел, оставленный разделом III Руководящих принципов ООН The Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration // URL: https://www.cilc.nl/project/ the-hague-rules-on-business-and-human-rights-arbitration/ (дата обращения: 06.01.2021)..
Основные положения Гаагских правил
Как следует из преамбулы Гаагских правил, они могут применяться: во-первых, когда стороны договорились о проведении арбитража ad hoc в соответствии с данными Правилами; во-вторых, когда стороны согласились рассматривать спор в постоянно действующем арбитражном учреждении (ПДАУ), принявшем данные Правила; в-третьих, когда стороны согласились рассматривать возникающие между ними споры в ПДАУ на основе данных Правил. гаагский арбитраж бизнес транснациональный
Сфера действия Гаагских правил определена достаточно широко. Согласно ст. 1 они применяются, если стороны договорились о том, что все споры, возникающие между ними, разрешаются на основе данных Правил. При этом не имеет значения, кто является истцом и ответчиком, носят ли отношения, из которых возник спор, договорный или внедоговорный характер Introductory Note -- The Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration. December 2019 // URL: https://www.cilc.nl/cms/wp-content/uploads/2019/12/The-Hague-Rules-on- Business-and-Human-Rights-Arbitration_CILC-digital-version.pdf (дата обращения: 04.01.2021).. Иными словами, сторонами спора, рассматриваемого в соответствии с Гаагскими правилами, могут являться как субъекты предпринимательской деятельности, так и физические лица, профсоюзы, государства, государственные образования, международные организации, а также любые иные лица.
Для применения Гаагских правил также необязательно квалифицировать спор как относящийся к предпринимательской деятельности и правам человека, если стороны договорились разрешать спор в соответствии с данным документом. Более того, сами Правила не раскрывают содержание терминов «бизнес» и «права человека». Как отмечают разработчики Гаагских правил, это было сделано намеренно, в целях максимально широкого толкования данных терминов, которые должны пониматься, по крайней мере, в том объеме, в каком они понимаются в контексте Руководящих принципов ООН Guiding Principles on Business and Human Rights // URL: https://www.ohchr.org/documents/ publications/GuidingprinciplesBusinesshr_eN.pdf (дата обращения: 08.01.2021)..
В то же время, несмотря на то, что Гаагские правила направлены на устранение барьеров для доступа к правосудию, арбитраж возможен только в тех случаях, где разумно предположить, что все стороны имеют в своем распоряжении хотя бы минимальные ресурсы для покрытия основных расходов на арбитраж и представление своих интересов (либо у них есть возможность получить юридическую помощь, либо привлечь третьих лиц к финансированию разбирательства, либо ими было заключено соглашение об асимметричном распределении расходов между сторонами), что может стать препятствием на пути подачи иска потерпевшими Dautaj Y. Roll Out the Red Carpet: The Hague Rules on Business and Human Rights Arbitration are Finally Here! // URL: http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2019/12/26/ (дата обращения: 09.01.2021)..
Процесс разрешения споров по Гаагским правилам во многом аналогичен рассмотрению споров международным коммерческим арбитражем, что обусловлено тем фактом, что в основу данного документа был положен Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ в редакции 2013 г. Правила ЮНСИТРАЛ о прозрачности в контексте арбитражных разбирательств между инвесторами и государствами на основе международных договоров // URL: https://www. uncitral.org/pdf/russian/texts/arbitration/arb-rules-2013/UNCITRAL-Arbitration-Rules-2013-R. pdf (дата обращения: 09.01.2021). с модификациями, необходимыми для адаптации Правил под нужды арбитража споров, связанных с нарушением прав человека. Каждая статья сопровождается комментариями, которые содержат краткую предысторию ее разработки и поясняют мотивы отступлений от положений Регламента ЮНСИТРАЛ.
Необходимым условием рассмотрения спора из нарушения прав человека арбитражем является наличие арбитражного соглашения, которое может быть заключено как до (например, путем включения соответствующей оговорки в контракт), так и после возникновения спора (в виде третейской записи или компромисса). Еще один возможный вариант -- включение арбитражной оговорки в текст многостороннего соглашения о защите прав человека. Соответствующее положение предусмотрено, например, в ст. 5 Соглашения о пожарной безопасности и безопасности зданий в Бангладеш Accord on Fire and Building Safety in Bangladesh // URL: https://admin. bangladeshaccord. org/wp-content/uploads/2018/08/2013-Accord.pdf (дата обращения: 02.01.2021)., заключенного после обрушения фабрики Rana Plaza в целях создания программы пожарной безопасности для работников текстильной промышленности Одним из первых решений, принятых в соответствии с данным Соглашением, стало решение по делу Industri ALL Global Union and UNI Global Union, вынесенное Постоянной палатой Третейского суда. См.: Bangladesh Accord Arbitrations. Case № 2016-36 // URL: https://pca-cpa.org/en/cases/152/ (дата обращения: 02.01.2021).. Тексты типовых оговорок, предназначенных для передачи споров в арбитраж, содержатся в Приложении к тексту Гаагских правил Annex -- Model clauses // URL: https://www.cilc.nl/cms/wp-content/uploads/2019/12/The- Hague-Rules-on-Business-and-Human-Rights-Arbitration_CILC-digital-version.pdf (дата обращения: 04.01.2021)..