Статья 769. Договоры на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ
Комментарий к статье 769
1. В зависимости от основного обязательства, которое принимает на себя исполнитель, заключаются либо договоры на выполнение НИР, либо договоры на выполнение ОКР. Критерием служит здесь характер выполняемых работ (предмет обязательства): исследования проводятся по договорам на НИР, а разработка нового изделия или технологии - по договорам на ОКР. Разделение двух видов договоров позволяет при регулировании сходных вопросов учесть определенную специфику отношений, свойственную каждому из них (ср., например, ст. ст. 775 и 776 ГК).
Оба договора относятся к категории взаимных, поскольку порождают права и обязанности обеих сторон: возмездных - работа выполняется за плату; консенсуальных - для возникновения обязательств по договору достаточно его заключения.
В качестве же общего квалифицирующего признака, объединяющего оба вида в единый договорный тип, выделяется обязанность исполнителя произвести определенную работу, что позволяет отграничить договоры на НИОКР от договора подряда, охватывающего также результат работ (см. ст. 702 ГК).
Характеризуя договор на выполнение ОКР, законодатель не ограничивается определением вида договорных работ, но указывает также на формы их завершения - "образец нового изделия и конструкторская документация на него". При этом следует обратить внимание на содержание основного обязательства исполнителя. Он должен разработать "образец", что весьма существенно для оценки предмета договора. Разработка, в отличие от изготовления, означает проведение поисковых работ по решению технических задач в целях получения новых интеллектуальных продуктов. Тогда как "изготовление" означает создание материального результата - изделия, "вещи", что свойственно подрядным отношениям (см. п. 1 ст. 703 ГК) и отграничивает их от договорных отношений, возникающих при выполнении НИОКР.
Конечно, договор на ОКР может включать не только изготовление конструкторской документации на образец разработанного изделия, но и изготовление самого образца, которые служат обычным способом овеществления выполненных прикладных разработок. В равной мере научные отчеты, техническая и иная документация служат необходимой формой завершения научных исследований, а также "разработок" новых технологий, хотя они прямо не упоминаются в ст. 769.
Передача результатов заказных исследований и научно-технических разработок заказчику (включение в экономический оборот) требует обязательного их воплощения в материальном носителе, что обусловлено присущей интеллектуальным продуктам двойственной природой выражения: содержательной сутью и вещественной формой <*>.
--------------------------------
<*> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М., 2002. С. 185.
Закрепление результатов работ (как продукта интеллектуальной деятельности) в той или иной вещественной форме составляет предмет обязательств не только договора на выполнение ОКР, но и договора на проведение исследований, которые обычно завершаются составлением научного отчета, заключения и т.п. Поэтому оба договора всегда должны включать в условия выполнения работ обязательства относительно вещественных форм их завершения (научной, технологической, конструкторской, иной документации, моделей, опытных образцов и т.п.).
Содержание этих обязательств определяется техническим заданием и программой работ (см. коммент. к абз. 2 ст. 773).
2. Договоры на выполнение научно-исследовательских работ и договоры на выполнение опытно-конструкторских работ по экспериментальной сути всегда направлены на получение в той или иной мере неизвестного еще, т.е. нового, результата интеллектуальной деятельности. Поэтому исполнитель не может принять на себя обязанность получить определенный результат, а лишь обязанность провести договорные работы надлежащим образом с использованием обусловленных в договоре научно-технических средств и методов в целях решения поставленной заказчиком задачи. При этом нельзя, конечно, не учитывать некоторые различия в предмете того и другого договора. Научные исследования проводятся в целях получения новых знаний. Конструкторские и технологические разработки относятся к научно-технической деятельности прикладного характера. Они направлены преимущественно на применение новых знаний в целях решения конкретных технических задач. Однако им также присущ риск эксперимента.
Соответственно, для исследований степень такой неопределенности значительно выше, чем для решения конструкторских или технологических задач. Этим же обусловлен закрепленный в п. 3 комментируемой статьи общий для обоих договоров принцип распределения риска между сторонами договора. Презюмируется, что "риск случайной невозможности исполнения" рассматриваемых договоров несет заказчик. Возложение на заказчика бремени риска признается существенным элементом договорных отношений на выполнение как научно-исследовательских, так и опытно-конструкторских работ. Учитывая диспозитивный характер приведенной нормы, стороны могут договориться и об ином распределении риска отрицательных последствий между собой. Однако очевидно, что принцип возложения риска на заказчика отражает сложившуюся практику, отвечающую специфике договорных отношений, в частности определенному балансу интересов сторон.
Следует также иметь в виду, что ст. ст. 775 и 776 ГК, определяющие последствия случайной невозможности исполнения договора (см. коммент. к ним), ограничивают диспозитивность этих правил.
3. К объектам исключительных прав (интеллектуальной собственности) относятся такие результаты договорных исследований и разработок, правовая охрана которых установлена специальными законами (см. ст. 138 ГК).
В научно-технических разработках применяются изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Их охрана регулируется Патентным законом. При использовании научных произведений, программ для ЭВМ, баз данных следует руководствоваться Законом об авторском праве и Законом о правовой охране программ, а при использовании топологий интегральных микросхем (ИМС) - Законом о правовой охране топологий ИМС. Охрана сведений научно-технического, технологического, производственного и иного содержания, составляющих коммерческую тайну, установлена ст. 139 ГК и Законом о коммерческой тайне.
Статья 770. Выполнение работ
Комментарий к статье 770
1. Правила п. 1 статьи устанавливают изъятия из общей презумпции, предусмотренной ст. 313 ГК, о допустимости передачи должником исполнения третьему лицу без согласования с кредитором.
Предусмотренная п. 1 статьи обязанность личного исполнения договорных работ обусловлена определенной уникальностью исследовательской деятельности, зависимостью от научного потенциала исполнителя и связанной с этим повышенной степенью риска получения договорного результата.
2. Положения п. 2 комментируемой статьи презюмируют право исполнителя по договору на ОКР поручать отдельные работы (задания, этапы и т.п.) другим лицам - субисполнителям, что отвечает сложившейся практике (особенно по крупным проектам и высоким технологиям). Это обусловлено глубокой специализацией во многих технических областях, необходимостью привлечь специализированные организации, без участия которых невозможно выполнить разработку.
Исполнитель в таком случае принимает на себя обязанности генерального подрядчика и отвечает перед заказчиком за последствия невыполнения или ненадлежащего выполнения работ, порученных субисполнителю в соответствии с правилами п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК. Он также отвечает перед субисполнителем за нарушение заказчиком обязательств, связанных с работами, выполняемыми субисполнителем.
Непосредственное предъявление требований заказчиком к субисполнителю и субисполнителем к заказчику допускается только в том случае, если это прямо предусмотрено договором, заключенным каждым из них с исполнителем, или законом. Однако за исполнителем сохраняется право на регрессный иск соответственно к заказчику или к субисполнителю о возмещении понесенных им убытков по вине того или другого партнера (см. ст. 706 и коммент. к ней).
Статья 771. Конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора
Комментарий к статье 771
1. Норма, обязывающая стороны обеспечить конфиденциальность "сведений, составляющих предмет договора", имеет диспозитивный характер. Однако в договорной практике обязательствам, касающимся конфиденциальности таких сведений, уделяется очень серьезное внимание. Их соблюдение служит необходимой правовой предпосылкой для защиты научно-технических результатов работ от незаконного использования третьими лицами и сохранения экономических преимуществ перед конкурентами в коммерческом обороте. Кроме того, преждевременное разглашение такой информации может препятствовать патентной защите охраноспособных технических решений, созданных в процессе выполнения работ. Объем конфиденциальной информации следует разумно определять исходя из ее действительной или потенциальной коммерческой ценности.
Состав и объем конфиденциальной информации, перечень содержащей ее документации согласовываются сторонами обычно в виде специальных приложений к договору. В них, в частности, включаются сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца, на которые поданы заявки в патентное ведомство (до опубликования их в официальных бюллетенях патентного ведомства). Конфиденциальными признаются также другие сведения научного, технического, экономического, организационного характера, содержащиеся в выполняемых договорных работах, которые в соответствии со ст. 139 ГК и Законом о коммерческой тайне могут охраняться в режиме коммерческой тайны. Под режимом коммерческой тайны понимаются правовые, организационные, технические и иные меры, принимаемые обладателем информации по охране ее конфиденциальности (п. 3 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).
2. Нарушением обязательств по обеспечению конфиденциальности признаются не только разглашение и прямая передача подобных сведений одной из сторон другим заинтересованным пользователям без согласия партнера, но и непринятие мер к их охране, которые исключили бы свободный доступ к сведениям и возможность их утечки. Перечень таких мер определен в ст. ст. 10 и 11 Закона о коммерческой тайне.
К таким мерам следует отнести, в частности, ознакомление сотрудников (исполнителя и заказчика), участвующих в выполнении договорных работ и имеющих доступ к информации, с правилами соблюдения конфиденциальности. Тем более что отношения заказчика и исполнителя (сторон гражданско-правового договора) со своими сотрудниками выходят за рамки рассматриваемых договоров. Отрицательные последствия, связанные с утечкой конфиденциальной информации, целиком ложатся на виновную сторону.
Условия о неразглашении работником сведений, составляющих коммерческую тайну работодателя, рационально включить в трудовой договор в соответствии со ст. 57 Трудового кодекса. Кроме трудового договора с работником может быть заключено соглашение о неразглашении соответствующей информации после прекращения трудового договора с указанием срока действия такого соглашения. При отсутствии специального соглашения обязанность сохранения информации в тайне действует в течение 3 лет после прекращения трудовых отношений.
3. Правила п. 2 ст. 771 применяются к отношениям сторон, возникающим после завершения работ. Согласно этим правилам сохраняются определенные взаимные обязательства, касающиеся конфиденциальных сведений, которые содержатся в полученных договорных результатах. Правила имеют императивный характер и защищают коммерческие интересы обладателей договорных результатов.
Вопрос о форме, времени, объеме и целях публикации, затрагивающей конфиденциальные сведения, должен решаться только по согласованию между сторонами - заказчиком и исполнителем, исходя из оговоренных ими условий и способов использования созданных научных и производственных новшеств, а также целей их опубликования.
Наиболее широким способом разглашения является публикация в средствах массовой информации. В то же время стороны могут быть заинтересованы в определенных формах опубликования информации в рекламных или иных целях, например для закрепления научного приоритета. В частности, в целях рекламы и распространения информации о выполненных разработках они могут быть зарегистрированы во ВНИТЦ. Центр ведет централизованный учет открытых НИОКР и автоматизированный банк данных таких работ, к которым имеют доступ заинтересованные лица. (См. Положение о государственной регистрации и учете открытых научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, утв. Приказом Миннауки РФ от 17.11.97 N 125 (БНА РФ, 1998, N 5).)
Наряду с учетом открытых работ введен также государственный учет результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения (далее - результатов интеллектуальной деятельности), права на которые принадлежат Российской Федерации (Положение о государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 26.02.2002 N 131 (СЗ РФ, 2002, N 9, ст. 935)).
Положение устанавливает порядок ведения государственного учета, включая порядок ведения единого реестра результатов НИОКР военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации. Держатель единого реестра - образованное при Минюсте России Федеральное агентство по правовой защите результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения (см. п. 3 Постановления Правительства РФ от 29.09.98 N 1132 "О первоочередных мерах по правовой защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения" (СЗ РФ, 1998, N 40, ст. 4964)).
Обязанность ведения учета возложена на государственных заказчиков. В течение месяца после завершения работ, выполняемых за счет средств федерального бюджета, они должны внести данные об объекте учета в единый реестр, что подтверждается регистрационным свидетельством, выдаваемым Минюстом России. Сведения, содержащиеся в реестре, предоставляются на безвозмездной основе государственными заказчиками и Минюстом России заинтересованным федеральным органам исполнительной власти и организациям при соблюдении требований законодательства РФ о защите государственной тайны и защите от недобросовестной конкуренции.
Статья 772. Права сторон на результаты работ
Комментарий к статье 772