Виды независимой гарантии:
• тендерные гарантии;
• гарантии исполнения;
• гарантии возврата платежа.
• отзывные;
• безотзывные.
• передаваемые;
• непередаваемые.
Независимая гарантия прекращается в случаях:
1) уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
2) окончанием срока, на который она выдана;
3) отказ бенефициара от своих прав по гарантии;
4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении обязательства.
Задаток - денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Функции:
1) платежная - задаток передается в счет причитающихся по договору платежей;
2) доказательственная - задаток передается в доказательство заключения договора;
3) обеспечительная - задаток передается стороной договора в обеспечение исполнения его обязательств.
Задаток может выполнять и компенсационную функцию, ибо сторона ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка (ч. 2 п. 2 ст. 381 ГК).
Действующим ГК введено новое правило, согласно которому задаток должен быть возвращен, если основное обязательство прекращено до его исполнения по соглашению сторон, либо вследствие невозможности исполнения по обстоятельствам, не зависящим от сторон (п. 1 ст. 381 ГК). Отсутствие вины сторон и прекращение основного обязательства делают бессмысленным существование обеспечительных обязательств вообще и задатка в частности.
Необходимо подчеркнуть, что задатком может обеспечиваться исполнение только денежного обязательства. При этом соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Письменная форма соглашения обеспечивает возможность выполнения задатком доказательственной и обеспечительной функций, т.к. в этом случае само письменное соглашение является доказательством заключения договора (например, договора в устной форме). Также только письменная форма соглашения позволяет рассматривать переданную денежную сумму как способ обеспечения исполнения обязательств (задаток) и является основанием возникновения соответствующих правоотношений.
Обеспечительная функция задатка заключается в следующих неблагоприятных последствиях, которые наступают для стороны, виновной в неисполнении обеспеченного обязательства:
если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;
если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (т.е. вернуть переданную ему в качестве задатка денежную сумму и уплатить равную ей сумму).
Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.
В случае же невиновного неисполнения обязательства задаток должен быть возвращен, в частности, при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения.
Необходимо отметить, что правила о последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, применяются только при неисполнении обязательства в полном объеме. В случае же ненадлежащего исполнения обязательства применяются общие правила ответственности за нарушение обязательств.
*Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 359 ГК).
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом (п. 2 ст. 359 ГК).
При удержании, как и при залоге, кредитор вправе требовать удовлетворения за счет удерживаемого имущества; как и при залоге, удержание следует за вещью, обременяя ее; права кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же, как и права залогодержателя, по тем же правовым основаниям.
Однако в отличие от залога, устанавливаемого специальным соглашением сторон обычно в момент возникновения основного обязательства, необходимость применения удержания может появиться в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства, независимо от наличия условий об удержании в основном или дополнительном соглашении.
При удержании же вещь во всех случаях находится у кредитора, причем не в связи с заключением обеспечительного обязательства. Право на применение такого способа обеспечения исполнения, как удержание, кредитору предоставляется законодательством. Право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если она вправе требовать платежа или совершения иных действий, связанных с данной вещью. Поэтому удержание может найти достаточно широкую степень применения.
Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК).
Обеспечительный платеж — это внесение одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы, за счет которой обеспечивается исполнение денежного обязательства, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора.
Обеспечительный платеж не является мерой ответственности за нарушение. Сумма платежа служит для покрытия имущественных потерь и засчитывается в счет исполнения основного обязательства, а не сверх суммы задолженности или убытков.
За счет суммы обеспечительного платежа кредитор не получает удовлетворения сверх задолженности или убытков. Таким образом восстанавливается имущественное положение кредитора.
Если должник надлежащим образом исполняет обязательство, то сумма обеспечительного платежа ему возвращается.
На сумму обеспечительного платежа проценты не начисляются, если иное не предусмотрено договором.
Допускается:
перемена кредитора,
перемена должника,
либо перемена и должника, и кредитора одновременно.
Перемена лиц в обязательстве возможна:
Когда это предусмотрено законом
Перемена осуществляется на основании сделки
Стороны обязательства - должник и кредитор.
Перемена лиц в обязательстве происходит в различных формах, которые влекут для участвующих в обязательстве лиц разные последствия. В таких ситуациях имущественные права и обязанности становятся объектами гражданского оборота.
Возможны ситуации, когда происходит замена лиц в обязательстве, а само обязательство продолжает существовать. При этом происходит правопреемство (ст. 44 ГК РФ) – переход прав и обязанностей от одного лица к другому. Прежде всего, необходимо различать универсальное и сингулярное правопреемство в правах.
Универсальное (полное) правопреемство имеет место быть при реорганизации юридических лиц, при наследовании имущества, когда правопреемнику переходят в совокупности права и обязанности правопредшественника.
При сунгулярном (частичное) правопреемстве к новому кредитору или должнику переходят только определенные права или обязанности.
В соответствии со ст. 387 ГК РФ на основании закона, т.е. при наступлении указанных в данной статье обстоятельств, замена участников обязательства происходит в случаях:
1) В случае универсального правопреемства. Например: реорганизация ЮЛ (сияние, преобразовании), наследование в случае смерти гражданина. В силу названных обстоятельств к правопреемнику переходит совокупность прав и обязанностей правопредшественника.
2) По решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом. Например: При переводе прав и обязанностей покупателя доли в праве общей собственности на собственника, право преимущественной покупки которого, нарушено приобретателем.
3) Вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству. П.1 ст. 365 ГК РФ.
Например: Договор займа обеспечен договором поручительства. Петров, например, не исполнил обязательства по договору. Кредитор предъявляет требования поручителю. Он платит по обязательствам. В этой ситуации, если поручитель выплатил долг, он становится кредитором, может требовать выплаты от Петрова и не требуется заключения дополнительного соглашения.
4) При суброгации. Ст. 965 ГК РФ. При суброгации страховщику переходят права кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая, т.е. термин «суброгация» используется для обозначения права страховщика, уплатившего страховое возмещение, требовать его компенсации от лица, отвечающего за наступление страхового случая.
Данный перечень не исчерпывающий, поэтому в иных случаях возможна смена лиц в обязательстве на основании закона.
Можно также учитывать индоссамент – упрощённый способ передачи ордерной ценной бумаги путём нанесения на неё передаточной надписи.
Переход прав к другому лицу возможен не только на основании закона, но и на основании договора.
1) Договор об уступки права требования (цессия)
Уступка права требования представляет собой договор между первоначальным кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) по передаче определенного субъективного права цедента цессионарию. Иными словами, здесь имеет место правопреемство кредитора или должника. При совершении уступки правопреемство относится ко всем правам и обязанностям, вытекающим из данного обязательства. В том числе обеспечивающим его надлежащее исполнение, если законом или договором не предусмотрено иное правило. Предметом цессии является принадлежащее первоначальному кредитору право требования. Чаще всего предметом требования является денежные требования. Также могут быть и требования выполнения работ, оказания услуг.
Право требования возможно и в длящихся обязательствах могут быть и ограничения:
Ограничения могут касаться круга субъектов, которые могут быть цессионариями. Например: По договору ренты субъектом может быть гражданин, или некоммерческая организация. Следовательно, цессионарием может быть только данные лица. Если деятельность подлежит лицензированию, то цессионарием может быть только лицо имеющее определённую лицензию.
Законодательство может устанавливать необходимость получения согласия 3их лиц на осуществление уступки. Последствия неполучения данного согласия – ничтожность уступки.
Запрет цессии может быть установлен договором между кредитором и должником. Уступка, указанная в данном соглашении ничтожна.
Недопустимость уступки требования может вытекать из её природы, т.е. из природы уступаемого права. Например: невозможна частичная уступка неделимого требования, а также запрет на уступку требования неразрывно связанные с личностью.
При уступке права требования, в которых личность кредитора имеет существенной значение для должника, необходимо согласие должника. Например: требования заёмщика к банку выдачи кредита. В последствии при неполучении согласия, цессии не происходит
Ст. 384 ГК РФ говорит, что если иное не предусмотрено законом или договором, то право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объёме и на тех условиях в котором существовали к моменту перехода права. Исходя из смысла данной статьи можно прейти к выводу. Что в силу цессии возможна частичная уступка принадлежащего кредитору права.
По общему правилу согласие должника на уступку требования другому лицу не требуется, исключение, когда личность кредитора имеет существенное значение для должника.
Договор цессии должен быть заключён в форме в зависимости от того в какой форме была заключена основная сделка. Кроме того, уступка права на сделки, требующая гос регистрации, по общему правилу, так же подлежит гос регистрации.
При уступке прав, первоначальный кредитор отвечает перед новым лишь за действительность уступаемого им требования, но не отвечает за его исполнимость.
Заключения договора об уступки требования усложняет структуру обязательственных отношений и создаёт правоотношение между 3мя её участниками: цедентом. Цессионарием и должником.
При этом решается 3 группы вопросов:
Легитимация нового кредитора – должник не вправе возражать против состоявшейся цессии. Однако может не исполнять обязательства новому кредитору, до представления доказательств перехода требования к данному лицу, т.е. первоначальный кредитор в этих целях должен предоставить новому кредитору документы, удостоверяющие переданное право требование и сообщить сведения имеющие значения. Документы он должен передать в оригинале.
Определение переданных по цессии прав – согласно ст. 384 переходят все права. Которые существовали к моменту заключения цессии. В частности, к нему переходят права на неуплаченные проценты.
Пределы ответственности должника по обязательству перед новым кредитором. В данном случае имеет значения ст. 390 ГК, что первоначальный кредитор отвечает за действительность и не отвечает за исполнимость. Исключение: когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.
2) Соглашение о переводе долга (делегация).
При переводе долга в обязательстве происходит замена должника, что всегда небезразлично кредитору. Появление нового должника повышает риск неисполнения обязательства. Чаще всего перевод долга имеет место быть при универсальном правопреемстве и реорганизации ЮЛ, которая происходит независимо от намерения участников. Перевод долга регламентирован в кодексе кратко – ст. 391 и ст. 392. Поскольку перевод долга не желателен кредитору, закон требует обязательного согласия от кредитора на замену должника. В силу правопреемства новый должник вправе выдвигать против требований кредитора все возражения, которые имелись у первоначального должника. Договор о переводе долга заключается в тоё же форме, в которой была заключена сделка, являющаяся основанием передаваемым долгом. Передаваться должнику могут не только денежные, но и иного рода обязательства. Однако при этом необходимо учитывать наличие у нового должника хозяйственных и юр возможностей для исполнения таких обязательств (например, наличие лицензии).