1) С использованием игрового оборудования вне игорной зоны.

Обязательными признаками данного состава являются средство совершения преступления - игорное оборудование и место - вне игорной зоны.

Игорной зоной признается часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 7 части 1 статьи 4 Федерального закона).

Порядок создания и ликвидации игорных зон, а также их наименования, границы, иные параметры игорных зон определяются Правительством Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 18.06.2007 N 376 "Об утверждении Положения о создании и ликвидации игорных зон").

Под игровым оборудованием понимаются устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр. Исходя из требований Федерального закона и общей организации игорного бизнеса, можно выделить следующее игровое оборудование: игровой автомат; игровой стол, игровой стол для игры в карты и т.п.; игральные карты; игровые фишки.

2) С использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи.

В данном случае уголовный закон не указывает на место совершения преступления как обязательный признак состава, что позволяет сделать вывод о принципиальном запрете на использование информационно-телекоммуникационных сетей и средств связи для организации и проведения азартных игр, включая такую деятельность и в игровых зонах. Данный вывод полностью согласуется с положениями части 3 статьи 5 Федерального закона.

Понятие информационно-телекоммуникационной сети определено в пункте 4 статьи 2Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации": это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.

Сам факт наличия у лица либо в заведении средств связи или информационно-телекоммуникационных сетей не дает достаточного основания для привлечения к уголовной ответственности. Необходимо, чтобы указанные средства применялись именно для организации либо проведения азартной игры.

3) Без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В соответствии с требованиями части 2 статьи 3 Федерального закона государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в частности, путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах, вне которых любое проведение азартных игр запрещено.

Исключение составляет лишь деятельность букмекерских контор, тотализаторов и их пунктов приема ставок (без использования при этом игровых автоматов и игровых столов), которые могут быть расположены вне игровых зон.

Таким образом, в рамках рассматриваемого состава криминализована любая форма организации и проведения азартных игр вне игорных зон (за вышеуказанным исключением), а также аналогичная деятельность в игорных зонах без соответствующего разрешения либо после его аннулирования.

Совершение указанных преступлений возможно лишь в форме действия - организации и (или) проведения азартных игр.

2. За казанный период судьями республики организацией азартных игр признавалась деятельность лица или группы лиц, направленная на планирование проведения азартных игр, предоставление (приискание) помещений, оборудования и иного материально-технического обеспечения, а также их финансирование, подбор и обучение обслуживающего персонала, разработку (утверждение) правил азартной игры, привлечение участников игр, руководство игорным заведением и его персоналом.

Проведением азартной игры признавалось разъяснение правил азартной игры ее участникам, заключение между ними соглашения, основанного на риске, непосредственное ведение (соблюдение) игорного процесса, прием ставок, выплата вознаграждения и т.п.

СПРАВКА по результатам изучения судебной практики по уголовным делам о незаконных организации и проведении азартных игр (статья 171² УК РФ).

Согласно данным судебной статистики в Республике Крым в 2015 году – первом полугодии 2016 года по указанной категории с вынесением приговоров (вступивших в законную силу) рассмотрено 5 дел в отношении 5 лиц, по которым 4 лица освобождены от наказания в связи с применением акта об амнистии, а в отношении 1 лица применено наказание в виде штрафа. Указанные приговора в апелляционном и кассационном порядке обжалованы не были.

1. По указанным уголовным делам вопросов, связанных с определением такого понятия как азартная игра, у судей республики не возникало.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и ограничения данной деятельности осуществляются в соответствии с Гражданским кодексом РФ (глава 58)Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1 части 1 статьи 4Федерального закона).

Азартная игра представляет собой соглашение, основанное на добровольном волеизъявлении сторон, в основе которого лежит обоюдный риск. Необходимыми и определяющими атрибутами азартной игры являются ставка (денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику и служащие условием участия в азартной игре) и выигрыш (денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата, предусмотренного правилами азартной игры), достижение которого является волей случая и, как правило, не зависит от искусства играющих.

По мнению судей республики, наличие реальной возможности получения игроком выигрыша не является обязательным условием для определения игры как азартной, в связи с чем, действия виновных лиц, организовавших проведение игры и создавших такие технические условия (например, за счет внесения изменений в программу игры или работы игрового автомата), при которых получение выигрыша игроком заведомо невозможно, следует квалифицировать по ст.171² УК РФ, без какой-либо дополнительной квалификации.

К азартным играм традиционно могут быть отнесены карточные игры (за исключением спортивных), рулетка, тотализатор, пари (основанное на риске соглашение о выигрыше, исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет) и т.п.

Указанным Федеральным законом установлены следующие основные ограничения на проведение азартных игр: организаторами азартных игр могут быть лишь юридические лица, зарегистрированные на территории РФ; деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям действующего законодательства; не допускается деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи; игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В соответствии с диспозицией части первой рассматриваемой статьи уголовно наказуемыми деяниями признаются лишь организация и (или) проведение азартных игр:

Например, по рассмотренному Красногвардейским районным судом Республики Крым уголовному делу по обвинению К.А.С. по ч.1 ст. 171² УК РФ, по приговору от 11 февраля 2016 года как незаконная организация и проведение азартных игр квалифицировались действия, связанные с приисканием помещения в г. Джанкое, его оборудованием соответствующим инвентарем для проведения игорной деятельности (9-ю игровыми аппаратами), привлечением лиц, желающих принять участие в азартной игре, осуществлением приема ставок от участников азартных игр (с использованием специальных ключей), заключением соглашения о выигрыше и в случае выигрыша выдачей участникам азартных игр денежных средств (выигрыша).

Случаев признания судами самостоятельным преступлением – организацию азартной игры, когда лицо непосредственно не участвовало в ее проведении, в практике судов республики не было. При этом, судьи высказали мнение о том, что в данном случае ссылки на часть 3 статьи 33 УК РФ не требуется.

Вместе с тем, имели место случаи признания организацией и проведением азартной игры следующих действий.

Например, согласно приговору Алуштинского городского суда РК от 12 января 2016 года организацией и проведением азартных игр признаны – приискание и аренда помещения в г. Алушта, размещение рекламы и проведение ремонта в помещении, приобретение и установка соответствующего оборудования (игровых аппаратов), контролирование работы клуба, распоряжение прибылью.

То есть, лицо непосредственно не разъясняло правила азартной игры ее участникам, непосредственно не заключало соглашений и не вело игорного процесса, не принимало ставки и не выплачивало вознаграждения, а лишь контролировало деятельность операторов и администраторов клубов, в некоторых случаях разъясняя через них правила азартной игры ее участникам, заключая с ними соглашение, основанное на риске, что судами признавалось как проведение азартных игр.

3. Случаев признания лиц виновными за незаконное проведение азартных игр в практике судов республики не было.

4. Анализируя рассмотренные уголовные дела указанной категории, возможно сделать вывод о том, что судами признавались как незаконная организация и проведение азартных игр - действия в основном сопряженные с использованием игрового оборудования вне игорной зоны.

Вместе с тем, имел место случай использования игрового оборудования вне игорной зоны с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», группой лиц по предварительному сговору.

Так, согласно приговору Центрального районного суда г. Симферополя РК от 24 декабря 2015 года (не обжалован, вступил в законную силу) М.Р.Р., имея предварительную договоренность на организацию и проведение азартных игр, после аренды неустановленным лицом помещения вне игорной зоны, обеспечением его компьютерами, проведением сети «Интернет», продолжая реализацию их общего преступного умысла, используя пять компьютеров, подключенных с помощью сети «Интернет» к генератору случайных чисел на удаленном сервере, нанял на работу охранников и операторов игрового зала, через которых разъяснял участникам игры их правила, получая соответствующую прибыль.

Случаев признания судами незаконными организации и проведения азартных игр – с использованием средств связи, в том числе подвижной связи, а также без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне – не было.

5. Отсутствует и практика рассмотрения судами уголовных дел по статье 171² УК РФ в отношении учредителей (участников) и руководителей юридических лиц, не получивших необходимых разрешений.

6. Случаев привлечения к уголовной ответственности работников, нанятых организатором для проведения незаконных азартных игр, в том числе администраторов зала, специалистов по компьютерному обслуживанию или обслуживанию игровых автоматов, охранников, барменов, официантов, и т.п. – в практике судов республики не было.

7. Также отсутствует практика привлечения к ответственности по статье 171² УК РФ за незаконные организацию и (или) проведение азартных игр:

- руководителей юридического лица, учредителями (участниками которых являлись лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономики либо за умышленные преступления средней тяжести, тяжкие преступления, особо тяжкие преступления;

- лиц, в отношении которых ранее органом управления игорной зоной было аннулировано разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне на основании пунктов 2-4 части 4 статьи 13 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

8. Практики привлечения к уголовной ответственности лиц, представляющих помещениядля незаконной организации и проведения азартных игр, не имеется.

9. За указанный период имел место лишь один случай квалификации действий за незаконные организацию и проведение азартных игр по признаку – совершения преступления группой лиц по предварительному сговору (пункт «а» ч.2 ст. 171² УК РФ) (пример описан в пункте 4-м). Каких-либо трудностей при квалификации действий соисполнителей не возникло.

По мнению судей, лицо, организовавшее азартную игру, и лицо, которое по договоренности с ним проводит азартную игру, могут нести ответственность за незаконные организацию и проведение азартной игры, совершенные группой лиц по предварительному сговору, как соисполнители.

Организаторская деятельность может быть распределена между несколькими участниками, каждый из которых выполняет свои функции. По мнению судей, действия этих лиц в рамках единого умысла следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на статью 33 УК РФ.

10. Исходя из принципа системности уголовного права понятие дохода применительно к целям статьи 171² УК РФ должно соответствовать разъяснениям пунктом 12Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (ред. от 07.07.2015) "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве", и под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

В части 2 статьи 171² УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за совершение тех же деяний, совершенные группой лиц по предварительному сговору либо сопряженных с извлечением дохода в крупном размере, размер которого определен в примечании к статье 169 УК РФ и составляет один миллион пятьсот тысяч рублей.

В части 3 статьи 171² УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за совершение тех же деяний, сопряженных с извлечением дохода в особо крупном размере, размер которого определен в примечании к статье 169 УК РФ и составляет шесть миллионов рублей.

Каких-либо трудностей при квалификации действий за деяния, сопряженные с извлечением дохода в крупном размере или в особо крупном размере (пункт «б» части 2 и пункт «б» части 3 статьи 171² УК РФ), судьи республики не испытывали, поскольку дела с указанными квалифицирующими признаками в заданном периоде не рассматривались.

11. Практики привлечения к уголовной ответственности лиц, использующих свое служебное положение при незаконных организации и (или) проведении азартных игр (пункт «в» части 3 статьи 171² УК РФ) в республике не имеется.

12. Вопросов, связанных с квалификацией деяния по совокупности преступлений, предусмотренных статьей 171² УК РФ и статьями глав 21, 22, 24, 25 УК РФ, у судей республики не возникало, при отсутствии соответствующей практики.

13. Вопросов, связанных с практикой назначения наказания виновному за незаконные организацию и проведение азартных игр, у судей республики не возникало, в отношении всех 5 лиц обстоятельств отягчающих наказание установлено не было, из них 2 лицам назначено наказание в виде ограничения свободы, 1 лицу обязательные работы, 2 лицам штраф, из них с освобождением 4 лиц от отбывания наказания в связи с применением акта амнистии.

14. Каких-либо трудностей при разрешении вопросов, связанных с конфискацией имущества, полученного в результате совершения преступления в соответствии с правилами, установленными ст.104¹ УК РФ, судьи республики при рассмотрении дел указанной категории не испытывали.

Однако при разрешении вопросов о судьбе вещественных доказательств, в частности оборудования, на котором совершено преступление, как орудия незаконной организации и проведения азартных игр, имел место случай неодинакового применения требований пункта «г» части 1 статьи 104¹ УК РФ.

Так, по приведенному в пункте 2 данной справки приговору Джанкойского районного суда Республики Крым от 11 февраля 2016 года в отношении К.А.С., было принято решение об уничтожении вещественных доказательств - девяти игровых автоматов, находящихся в камере вещественных доказательств следственного отдела по г. Судак – в связи с ненадобностью, что противоречит требованиям пункта «г» части 1 ст.104¹ УК РФ, а также положениям ст.81 УПК РФ.

По остальным приговорам судьи республики принимали решения о безвозмездном изъятии и обращении соответствующего оборудования в собственность государства.

15. В анализируемом периоде по всем рассмотренным уголовным делам в отношении 5 лиц приговора постановлены при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением (глава 40 УПК РФ).

В ходе рассмотрения указанных уголовных дел обстоятельства, свидетельствующие о получении лицом имущества в результате совершения преступления, предусмотренного статьей 171² УК РФ, не устанавливались.

16. Практика возвращения уголовных дел указанной категории прокурору в порядке, установленном статьей 237 УПК РФ, отсутствует.

17. В анализируемом периоде также отсутствовала практика прекращения уголовных дел указанной категории.

18. Ввиду отсутствия случаев апелляционного и кассационного обжалования приговоров, постановленных по делам о преступлении, предусмотренном ст. 171² УК РФ, проанализировать качество принятых решений по вопросам указанным в программе возможности не имеется.

19. По всем рассмотренным делам анализируемой категории частных постановлений не выносилось.

20. Иных вопросов, связанных с квалификацией деяния как незаконные организация и проведение азартных игр в соответствии со статьей 171² УК РФ, у судей республики не возникало.

21. При рассмотрении дел анализируемой категории, кроме Уголовного и Уголовно-процессуального законов Российской Федерации, суды также руководствовались Федеральным законом от 19 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации, Постановлением Правительства РФ от 18 июня 2007 года № 376 «Об утверждении Положения о создании и ликвидации игорных зон», Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации информационных технологиях и о защите информации», Постановлением Правительства РФ от 10 июля 2007 года № 441 «Об утверждении Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр».

При отсутствии на рассмотрении судов вопросов, связанных с определением понятия дохода, необходимости учитывать разъяснения п.12 постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2014 года № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», не возникло.

Также не возникло необходимости руководствоваться Федеральным законом от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» (в ред. ФЗ от 09.02.2007 г. № 14-ФЗ) и правилами оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25 мая 2005 года «Об утверждении правил оказания услуг подвижной связи» (в ред. от 16 февраля 2008 г.).

22. Каких либо затруднений при применении действующего законодательства, а также иных нормативно-правовых актов у судей республики не возникает.