- подписание означает либо стадию заключения договора, либо способ выражения согласия Кыргызской Республики на обязательность для нее международного договора, если в дальнейшем он не подлежит ратификации или утверждению; суд признание протест договор
- внутригосударственные процедуры означают ратификацию или утверждение международного договора;
- ратификация, утверждение и присоединение означают в зависимости от случая форму выражения согласия Кыргызской Республики на обязательность для нее международного договора.
Иными словами, взятие на себя обязанностей по международному договору, для КР путем ратификации - есть внутренняя имплементация этих обязательств в законодательство Кыргызской Республики, тогда как остальные действия, выражающие согласие Кыргызской Республики на обязательность для него международного договора, являются внешними выражениями согласия перед другими государствами, которые могут и не повлечь ратификацию (за исключением договоров, последующая ратификация которых не требуется самими договорами).
В соответствии с международной практикой акт присоединения государства используют для присоединения к определенному международному договору, после того как определенная группа государств уже заключили тот или иной международный договор. В этом случае, то или иное государство присоединяется к данному международному договору, и в зависимости от случая, подписывает или ратифицирует его.
В отличие от акта подписания и присоединения к международным договорам, процесс ратификации имеет свои особенности. А именно:
имеет свой перечень международных договоров, которые подлежат ратификации в случае присоединения к ним (ст. 11).
решения о ратификации всех международных договоров принимается Жогорку Кенешем КР и подписывается Президентом, тогда как решения о подписании или присоединении также могут приниматься Правительством, Президентом и другими ведомствами. Например: решения о подписании межведомственных договоров принимаются министерствами, государственными комитетами и административными ведомствами Кыргызской Республики (ст.8).
После принятия закона о ратификации, Президент подписывает ратификационную грамоту, которая скрепляется его печатью и подписью Министра иностранных дел, тогда как акты подписания и присоединения не влекут за собой появление таких грамот. (ст.14).
Кыргызская Республика является также участником Венской конвенции «О праве международных договоров» от 1969 г., которая содержит в себе описание случаев применения того или иного акта согласия на обязательность для него положений международного нормативно-правового акта (подписания, ратификации или присоединения).
Согласно Конституции, все вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры и соглашения, участником которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики. Следовательно, роль и место международных договоров в правовой системе Кыргызской Республики имеют такое же большое значение и силу, как законодательные акты Кыргызской Республики. Статья 18 предусматривает, что в случае возникших противоречий между нормами международного договора и нормами законодательства Кыргызской Республики, государственные органы Кыргызской Республики (министерства, государственные комитеты, административные ведомства и т.д.), для решения данных противоречий, вносят необходимые проекты НПА Президенту КР или в Правительство КР.
В системе права Кыргызской Республики Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на территории Кыргызской Республики. Статья 12 также устанавливает, что на основе Конституции принимаются конституционные законы, законы и другие нормативные правовые акты.
Так как, в соответствии с пунктом 3 вышеуказанной статьи, вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры и соглашения, участником которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики, коллизия норм Конституции и международных правовых актов разрешается приоритетом в пользу конституционных норм, поскольку Конституция имеет высшую юридическую силу в системе права КР.
Более того, статья 19 Закона «О международных договорах Кыргызской Республики» предусматривает, что в случае коллизии норм Конституции и норм международного договора, решение о согласии на его обязательность возможно лишь после изменения соответствующих норм Конституции.
Следовательно, суды, при вынесении судебного решения должны руководствоваться законодательными актами Кыргызской Республики, т.к. международные обязательства, взятые на себя Кыргызской Республикой, уже должны пройти процедуру ратификации, и быть отраженными в законодательстве КР, т.е. имплементированы.
Правотворчество в современном международном праве. Общепризнано, что основным способом создания норм международного права является международный договор. Договоры, как правило, заключаются в письменной форме. Согласно ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регистрируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Международным договором является также учредительный акт международной организации.
Важной функцией договоров является систематизация как конвенционных, так и обычных норм. Например, в преамбуле Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. указано, что ее цель заключается в кодификации и прогрессивном развитии морского права. Примерно такую же цель преследует Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г.
Договор может воспроизводить и подтверждать нормы действующего международного права, конкретизировать их, развивать, создавать новые и ликвидировать старые нормы. Например, в Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. закреплен принцип суверенитета прибрежного государства над территориальным морем, равно как на его дно и недра (ст. 2). В этой Конвенции закреплен, конкретизирован и дополнен принцип свободы открытого моря (ст. 87), являющийся высшим, императивным принципом международного морского права. Конвенция конкретизирует статус континентального шельфа (ст. 76) и определяет его режим (ст. 77-85). Она развивает действующие ранее нормы относительно сохранения живых ресурсов открытого моря и управления ими (ст. 116-120), режима проливов, используемых для международного судоходства (ст. 34-44), защиты и сохранения морской среды (ст. 192-212). Наконец, Конвенция создает огромное количество новых норм, в частности нормы, относящиеся к статусу и режиму исключительной экономической зоны (ст. 55-75), архипелажных вод (ст. 46-54), международного района морского дна за пределами континентального шельфа (ст. 33-283), режима морских научных исследований (ст. 238-244), разработки и передачи морской технологии (ст. 266-278).
Договор может вступить в силу и до его ратификации. Однако действие такой нормы носит временный характер, поскольку возможен отказ от его ратификации. Согласно ст. 25 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. договор или часть договора применяются временно до вступления договора в силу, если:
а) это предусматривается самим договором;
б) участвовавшие в переговорах государства договорились об этом каким-либо иным образом.
Например, 15 июня 1990 г. США и СССР подписали Соглашение о разграничении морских пространств. В ст. 7 Соглашения сказано, что оно подлежит ратификации и вступает в силу в день обмена ратификационными грамотами. При подписании стороны обменялись нотами о временном применении этого Соглашения. В Договоре о торговле и мореплавании между СССР и Ираном 1940 г. говорится, что Договор будет ратифицирован, но он вводится временно в действие в день его подписания.
Договоры заключаются только субъектами международного права, и прежде всего суверенными государствами, межправительственными организациями, нациями и народами, борющимися за свое освобождение, государственно-подобными образованиями. Процедуру заключения договоров между государствами регламентирует Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г., а между государствами и межправительственными организациями или между самими такими организациями - Венская конвенция о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями 1986 г. В этой Конвенции под договором понимается международное соглашение, регулируемое международным правом и заключенное в письменной форме:
а) между одной или несколькими международными организациями;
б) между международными организациями независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.
Договоры международных организаций создают обязательные для их участников нормы. Процесс заключения международного договора проходит ряд этапов: переговоры, согласование текста, парафирование его, принятие на международной (дипломатической) конференции, подписание, ратификация (присоединение), вступление в силу, регистрация в Секретариате ООН, опубликование в книге «Treaty Series».
Международно-правовой обычай. В отличие от договорных норм международно-правовой обычай не является результатом согласования воль субъектов международного права. Международно-правовой обычай может быть универсальным, отраслевым или локальным. Например, на наличие норм международного обычного права в праве внешних сношений указывается в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1963 г. (преамбула), а на наличие норм международного обычного права в праве международных договоров - в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. (преамбула). Постоянная палата международного правосудия еще в 1928 г. констатировала, что в международном праве сложился общепризнанный принцип, правовая концепция, согласно которой каждое государство, нарушившее свое международное обязательство, обязано возместить причиненный ущерб. Такое обязательство не только государств, но и других субъектов международного права основывается на международно-правовом обычае.
Общепризнанными международно-правовыми обычаями, например, являются запреты, касающиеся агрессии, геноцида, рабства, расовой дискриминации, преступлений против человечности и пыток, а также право на самоопределение. В ст. 38 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. указано, что статьи данной Конвенции не препятствуют какой-либо норме, содержащейся в договоре, стать обязательной для третьего государства в качестве обычной нормы международного права, признаваемой в качестве таковой. В деле о проливе Корфу (спор между Албанией и Великобританией) Международный суд ООН в 1949 г. констатировал, что обязанность прибрежного государства предупреждать суда о минировании пролива основывается не на Гаагской конвенции относительно установки автоматических контактных подводных мин 1907 г. (Конвенция № 8), применимой исключительно во время войны, «а на некоторых общих и широко признанных принципах, таких как элементарные соображения гуманности, носящих еще более абсолютный характер в мирное время, чем в военное, принцип свободы сообщений и обязанность, действительная для каждого государства, не позволять использовать свою территорию в целях совершения действий, нарушающих права других государств».
Международный суд ООН неоднократно признавал «существование идентичных норм в международном договорном праве и обычном праве», в частности, в споре о континентальном шельфе Северного моря 1969 г. и в споре между Никарагуа и США о военной и паравоенной (полувоенной) деятельности 1986 г. В последнем деле Международный суд не мог применить никакой многосторонний договор из-за оговорки США, но применил нормы соответствующих международных договоров в качестве обычных. Например, Суд сослался на отдельные положения Конвенции № 8 1908 г. и на ст. 3, общую для всех четырех Женевских конвенций о защите жертв войны 1949 г. Согласно п. 1 ст. 38 Статута Международного суда ООН для признания международно-правового обычая необходимы два условия: всеобщая практика и признание обычая в качестве правовой нормы.
Как правило, обычная норма международного права формируется постепенно. Она возникает в результате повторяющихся действий всех субъектов международного права, а не только государств. Большинство авторов считает, что повторение определенных действий в аналогичных ситуациях является основным качеством обычной нормы международного права. Важную роль в доказательстве наличия обычной нормы имеет элемент времени.
Международный суд ООН в решении по делу о континентальном шельфе Северного моря 1969 г. отметил, что «короткий период времени не является обязательным или сам по себе препятствием для образования нового международно-правового обычая».
Активную роль в формировании международно-правового обычая играют межправительственные организации. Международный суд ООН выясняет содержание обычных норм, содействует становлению одних норм и прекращению других.
Нормотворчество в международном праве не ограничивается договором и обычаем. Нормы международного права могут быть созданы и иными способами, например, решениями межправительственных организаций. Последние могут также ускорить процесс создания, совершенствования или отмены международно-правовой нормы.
В соответствии со ст. 10-14 Устава ООН Генеральная Ассамблея уполномочена делать членам Организации рекомендации по вопросам, входящим в ее компетенцию. Однако часто такие рекомендации носят обязательный характер.
Обязательной для всех государств является резолюция «Определение агрессии», принятая XXIV сессией Генеральной Ассамблеи ООН 14 декабря 1974 г. Генеральная Ассамблея ООН рекомендовала Совету Безопасности учитывать это определение в качестве руководства при установлении в соответствии с Уставом ООН наличия агрессии. Решения Совета Безопасности являются обязательными для членов Организации (ст. 25 Устава).