Другая социально-криминологическая причина кроется в так называемой гендерной болезни, связанной с тем, что в Индии в среднем проживает больше мужчин, чем женщин (в некоторых штатах они составляют не более 30 % населения), чему в немалой степени способствует инфантицид девочек в традиционных се- мьях11. В таких условиях происходит намного больше изнасилований и девушкам небезопасно одним находиться на улицах. Еще более опасно оставаться в одиночестве для гори -- иностранной или белой девушки другой религии, которая воспринимается индийцами как ничья собственность и потому доступная женщина.
Изнасилование в таком случае, по мнению индийцев, не повлечет гнева семьи женщины или индийских богов, поэтому европейским женщинам в Индии рекомендуют на открытых территориях надевать исламский никаб, чтобы они походили на мусульманок, нападение на которых считается в этой стране намного бесчестнее, чем на христианок или даже индусок (Козлихин, Стойко 2018).
1.2. Элементный состав изнасилования в Уголовном кодексе Индии
Изначально в ст. 375 УК Индии 1860 г. была закреплена законодательная дефиниция изнасилования (англ. rape). Субъектом преступления признается только мужчина, достигший возраста 12 лет и старше, психически здоровый и не находящийся в состоянии опьянения (ст. 82-87 УК Индии). насильственное половое преступление индия
С точки зрения объективной стороны данное преступление описывается как «половое сношение» (sexual intercourse, peno-vaginal penetration) с женщиной, которое происходит при одном из шести условий, связанных с конститутивным элементом «согласия женщины»: 1) против ее воли; 2) без ее согласия; 3) с ее согласия, но полученного под угрозой смерти или вреда здоровью; 4) с ее согласия в ситуации, когда обвиняемый знал, что оно было дано женщиной потому, что она принимала его за другого мужчину, с которым состоит или считала что состоит в законном браке; 5) с ее согласия, во время предоставления которого женщина была не в состоянии понимать природу и последствия того, на что она дает согласие, вследствие своего психического расстройства, или опьянения, или введения иного одурманивающего или вредного вещества; 6) с ее согласия или без такого, когда потерпевшая не достигла 16 лет.
Потерпевшей считается исключительно лицо женского пола любого возраста. Легально установленный возраст потерпевшей женщины в этом составе периодически изменялся в сторону повышения, начиная еще с колониального периода. Так, изначально возраст жертвы определялся в 10 лет, в 1891 г. был повышен до 12 лет, в 1925 г. -- до 14 лет. Тогда же был особо определен возраст релевантного согласия женщины на половой акт -- по достижении 13 лет, а в 1940 г. -- уже с 15 лет. В уголовно-правовой доктрине Индии такой элемент состава изнасилования, как наличие воли женщины, определяется в виде ее способности осознавать происходящее при половом контакте с данным мужчиной и возможности выразить свое согласие на этот половой акт. В то же время в судебной практике под изнасилованием понимается такое сексуальное сношение, которое происходит явно против воли женщины, в отсутствие ее прямого и добровольного согласия.
В отличие от ст. 375, в следующей за ней ст. 376 УК Индии закрепляются особенности санкций и дифференциация мер наказания за изнасилование. Ранее по УК Индии была возможна даже пожизненная транспортация, или уголовная ссылка на отдаленные острова, но сегодня данный вид наказания отменен. Ныне установлено длительное лишение свободы сроком до 10 лет, совмещенное с денежным штрафом. Так, общее наказание за изнасилование предусмотрено сроком до 7 лет тюремного заключения, при котором не исключается увеличение срока до 10 лет, с выплатой штрафа. Повышение ответственности предусмотрено для случаев изнасилования девочек возрастом до 12 лет или собственной жены обвиняемого, не достигшей 15 лет. При изнасиловании мужем своей жены старше этого возраста наказание понижается до 2 лет лишения свободы с денежным штрафом, если обвиняемый вступил в половую связь без ее согласия, а она при этом находилась официально в режиме раздельного проживания с ним (по запретительному приказу суда).
В 1983 г. был принят специальный Закон об уголовном праве (внесение изменений) The Criminal Law (Second Amendment) Act 1983. Дата обращения 20 июня, 2019. https://www. casemine.com/act/in/5a979dae4a93263ca60b725f., которым в ст. 375 и 376 УК Индии введена важная новелла, связанная с расширением субъектного состава изнасилования и уточнением объективных элементов («отсутствие согласия женщины»). Это изменение, в свою очередь, вызвано ранее нашумевшим решением по делу Tukaram v. State of Maharashtra 1979 г., более известным как дело Матхура Tukaram and another v. State of Maharashtra. 1979. AIR 1979 SC 185: 1978 CriLJ 1864: (1979) 2 SCC 143. Дата обращения 20 июня, 2019. https://www.leam.lexiconic.net/fallacies/index.htm..
Согласно фабуле данного дела, 16-летнюю девушку Матхуру в полицейском участке изнасиловали два констебля. Местный суд оправдал их со ссылкой на то, что потерпевшая к тому времени уже вела половую жизнь, в момент инцидента не подняла тревогу и по заключению врачей не имела существенных телесных повреждений. Поэтому судьи, опираясь на действующую редакцию ст. 375 УК Индии, сделали вывод, что половой акт происходил с потенциального согласия девушки.
Данный прецедент вызвал волну гневных протестов общественности, что в итоге вынудило правительство пойти на законодательные изменения в УК Индии. В частности, было принято решение о дополнительной криминализации специального состава полового преступления custodial rape, совершаемого с использованием служебного положения.
В результате в ч. 2 ст. 376 «Наказание за изнасилование» УК Индии были включены четыре новых пункта (п. «а»-<^»), а также дополнительно введены четыре новые статьи (ст. 376 А, 376 В, 376 С и 376 D). Указанные новеллы связаны с необходимостью ограничения властного произвола должностных и иных лиц, под охраной, контролем или опекой которых находились женщины. В этих целях закреплялся расширенный перечень субъектов преступления, подлежащих более строгим мерам наказания за изнасилование зависимой от них женщины (лишение свободы на срок от 10 лет и вплоть до пожизненного, а также штраф).
В ч. 2 ст. 376 были выделены следующие новые категории специальных субъектов (п. «а»-<^»):
— полицейский офицер, совершивший изнасилование: (i) в стенах полицейского участка; (ii) в другом помещении, в котором он официально работал; (iii) в отношении женщины, находившейся под его непосредственной охраной (англ. in custody) или под охраной подчиненного офицера;
— публичный служащий, совершивший с использованием преимуществ своего служебного положения изнасилование женщины, находившейся под его личной охраной или охраной подчиненного публичного служащего;
— управляющий персонал (начальник или член совета) тюремного учреждения, ювенального дома предварительного заключения, женского или детского учреждения или института (например, приюта для покинутых детей и вдов), совершивший с использованием своего служебного положения изнасилование любого заключенного в таком месте;
-- управляющий персонал (начальник или член совета) госпиталя, совершивший с использованием своего служебного положения изнасилование женщины в таком госпитале (Ratanlal, Dhirajlal 2019, 513).
Приведенные дополнения ст. 376 УК были вызваны необходимостью остановить сексуальные злоупотребления против женщин, находящихся под охраной, опекой или контролем хотя и не совершавших изнасилование лиц, которые тем не менее были достойны наказания за свои противоправные действия. В таких делах главным средством защиты обвиняемого являлась ссылка на якобы имевшееся согласие женщины на половой контакт, при наличии которого противозаконная сексуальная связь наделенного властью над женщиной лица уже не могла быть квалифицирована как изнасилование, а потому влекла наказание в виде тюрьмы до пяти лет и штрафа.
Введение этих норм в УК Индии сопровождалось большим количеством судебных дел, в которых решался вопрос о правомерности ссылки на наличие согласия подконтрольных женщин, в том числе согласия, полученного от жертвы уже после совершения полового акта. Для полноценной защиты обвиняемого требовалось доказать не только наличие у женщины знания характера совершенного с ней действия, но и свободного выбора между согласием или сопротивлением. Не защищало обвиняемого и отсутствие следов насилия на теле женщины или ее пассивное поведение перед лицом неизбежного принуждения. В случаях, когда изнасилованная женщина находилась под охраной должностного лица, совершившего с ней половой контакт, на основании ст. 114 А Закона о доказательствах 1872 г. Indian Evidence Act 1872. Дата обращения 20 июня, 2019. https://legislative.gov.in/sites/default/ files/A1872-01.pdf. действует презумпция того, что согласия женщины не было, и если жертва изнасилования прямо заявляла на судебном процессе, что не давала своего согласия на половой акт, суд был обязан поверить ей.
В решении по делу Re Director of General Protector суд особо подчеркнул, что согласие женщины из так называемой зарегистрированной касты или племени (бывшей касты неприкасаемых) на сексуальную связь с лицом, занимавшим доминирующее положение, не защищает обвиняемого от инкриминируемого состава изнасилования по ч. 2 ст. 375 УК Индии Re Director of General Protector. 1993. Cr. L. J. 760 (Ker.)..
По новому Закону 1983 г. The Criminal Law (Second Amendment) Act 1983. Дата обращения 20 июня, 2019. https://www. casemine.com/act/in/5a979dae4a93263ca60b725f. также выделялись квалифицированные составы изнасилования наряду с вышеописанными составами со специальным субъектом (подп. «а»-«ё» ч. 2 ст. 376 УК Индии). Так, в новых подп. «е»-<^» ч. 2 ст. 376 устанавливалась повышенная уголовная ответственность за изнасилование беременной женщины лицом, знавшим факт ее беременности; несовершеннолетней девочки до 12 лет; изнасилование группой лиц (gang rape). При таких тяжких обстоятельствах не могло быть назначено наказание менее 10 лет тюремного заключения с обязательным штрафом, а в исключительных случаях -- пожизненное лишение свободы.
Кроме того, по всем указанным пунктам ст. 376 предполагались выплаты не только денежного штрафа в казну, но и денежного возмещения самой пострадавшей женщине на нужды, связанные с лечением и восстановлением здоровья. Такая комплексная санкция, неизвестная европейским странам, вводилась в УК Индии в целях столь необходимого в этом случае возмездия за вред, причиненный жертве и чести ее семьи.
1.3. Законодательные новеллы в 1990-2010-х годах
Среди факторов, ускоривших принятие в 2000-е годы ряда законодательных новелл, упомянем активизацию женских демократических сил Индии, усиление представительства и полномочий женщин в органах государственной власти и общественных организациях. Специальный билль о защите женщин от домашнего насилия был разработан в парламентском комитете под председательством Арджун Сингх и других видных женщин-юристов. В результате принимаются два важных закона: Закон о защите женщин от домашнего насилия 2005 г. The Protection of Women from Domestic Violence Act (No. 43 of 2005). Дата обращения 20 июня, 2019. https://legislative.gov.in/actsofparliamentfromtheyear/protection-women-domestic-violence-act-2005. и Закон о запрещении браков несовершеннолетних (детей) 2007 г. The Prohibition of Child Marriage Act (No. 6 of 2007). Дата обращения 20 июня, 2019. https:// legislative.gov.in/sites/default/files/A2007-06.pdf., дополнивший список ранее принятых актов, начиная с Закона Сарда 1929 г. The Child Marriage Restraint Act 1929. Дата обращения 20 июня, 2019. https://wcd.nic.in/child- marriage-restraint-act-1929-19-1929.
Большое значение для текущей уголовной политики по защите женщин приобрел еще один законодательный акт 2013 г., толчком к принятию которого послужили печальные события 2012 г. в столице Дели, когда в автобусе, прямо на глазах у своего спутника 23-летняя практикант-физиотерапевт Джиоти Сингх была избита железными прутьями и жестоко изнасилована группой из шести мужчин; в результате от полученных травм она скончалась спустя два дня (Sikdar 2012). Еще через несколько дней индийское правительство учредило особый комитет во главе с Дж. С. Вермой, экс-председателем Верховного суда Индии (The Justice Verma Committee Report on Amendments to Criminal Law), для выработки законодательных предложений в части ужесточения государственной политики по делам о половых преступлениях. В результате этого резонансного случая по столице и другим городам Индии прокатилась волна массовых протестов. Спустя год после инцидента по приговору Высокого суда Дели четверо обвиняемых в групповом изнасиловании и убийстве Nirbhaya Nirbhaya значит «Бесстрашная» -- именно такой судебный псевдоним получила Джиоти Сингх из-за существующего в законодательстве Индии запрета раскрывать настоящее имя жертвы насилия в ходе разбирательств по делу. были приговорены к смертной казни через повешение (Barry 2013).
Принятый в итоге новый Закон об уголовном праве (внесение изменений) от 02.04.2013 The Criminal Law (Amendment) Act 2013. Дата обращения 20 июня, 2019. http://www.ycce.edu/ admin/pdf/Anti-rape_bill_2013.pdf., который неофициально назвали в честь погибшей девушки (Nirbhaya Act), внес дополнения почти во все институты и акты индийского права, связанные с трактовкой понятия изнасилования (в УК Индии 1860 г., Уголовно-процессуальный кодекс Индии 1973 г. (далее -- УПК Индии), Закон о доказательствах 1872 г., Закон о защите детей от преступлений сексуального характера 2012 г. и др.) “India: New Sexual violence law has both positive and regressive provisions”. Amnesty International. 2013. Дата обращения 20 июня, 2019. http://www.amnesty.org/en/for-media/press-releases/indianew- sexual-violence-law-has-both-positive-and-regressive-provisions-2..
Совершенно логично, что указанный Закон 2013 г. отдельно криминализировал так называемое бандитское изнасилование с участием сплоченный группы лиц, и поэтому состав с одноименным названием gang rape появился в новой ст. 376 D УК Индии:
Если женщина была изнасилована одним или несколькими лицами, состоящими в группе или действующими во исполнение общего замысла (common intention), то в таком случае каждое из этих лиц считается совершим преступление изнасилования и должно быть подвергнуто строгому тюремному заключению на срок не менее 20 лет и вплоть до пожизненного заключения, что означает тюремное заключение на оставшуюся часть естественной жизни этого лица, и вместе со штрафом при условии, что такой штраф должен быть справедливым и разумным для покрытия медицинских расходов и реабилитации потерпевшей.