Материал: Malinovskiy_A_A_Zlopotreblenie_subektivnym_pr
21
правом
)
или
термин
«
злоупотребление
»
является
синонимом
термина
«
правонарушение
»,
а
потому
применен
законодателем
некорректно
.
Еще
один
аспект
проблемы
заключается
в
том
,
что
законодатель
может
и
не
использовать
сам
термин
“
злоупотребление
правом
”.
Вместе
с
тем
,
анализ
других
правовых
категорий
(
таких
как
добросовестность
,
разумность
и
др
.)
и
запретов
на
осуществление
права
,
причиняющего
вред
другим
лицам
,
позволяют
говорить
о
применении
в
той
или
иной
степени
данной
категории
.
Например
,
ч
.3
ст
. 17
Конституции
РФ
предписывает
,
что
осуществление
прав
и
свобод
человека
и
гражданина
не
должно
нарушать
права
и
свободы
других
лиц
.
Как
указывается
в
комментарии
к
Конституции
РФ
,
соблюдение
данного
принципа
необходимо
для
того
,
чтобы
обеспечить
законные
интересы
людей
и
предотвратить
возможное
ущемление
их
прав
и
свобод
в
результате
злоупотреблений
ими
со
стороны
отдельных
лиц
5
.
Безусловно
,
использование
межотраслевого
подхода
при
исследовании
вышеуказанного
феномена
заключается
не
только
в
анализе
законодательства
различных
отраслей
права
.
Данный
подход
должен
включать
в
себя
изучение
судебной
практики
6
,
которая
позволяет
выявить
достоинства
и
недостатки
законодательного
регулирования
вопросов
противоправности
и
наказуемости
злоупотреблений
субъективным
правом
,
а
также
доктрин
о
сущности
злоупотребления
правом
и
смежных
правовых
явлений
7
.
Изучение
сущности
злоупотребления
правом
целесообразно
осуществлять
с
использованием
сравнительно
-
правового
метода
.
5
Конституция
РФ
.
Комментарий
/
Под
ред
.
Б
.
Н
.
Топорнина
,
ЮМ
Батурина
,
Р
.
Г
.
Орехова
.
М
., 1994.
С
. 124.
6
См
..
например
:
Хвощинский
А
.
Подборка
и
комментарий
правовых
позиций
Высшего
Арбитражного
Суда
РФ
и
Федерального
арбитражного
суда
Московского
округа
по
применению
положений
ст
.10
ГК
РФ
о
злоупотреблении
правом
//
Российский
правовой
журнал
“
Коллегия
” , 2001.
Т
. 1.
№
2. (<www.collegi.ru>).
7
См
.
например
:
Емельянов
В
.
И
.
Разумность
,
добросовестность
незлоупотребление
гражданскими
правами
.
М
., 2002.
22
Представляется
,
что
это
позволит
всесторонне
изучить
данный
феномен
и
избежать
его
однобокого
восприятия
.
В
частности
,
в
законодательстве
одних
стран
прямой
запрет
на
злоупотребление
правом
отсутствует
.
В
тоже
время
в
других
странах
такой
запрет
имеется
как
на
конституционном
уровне
,
так
и
на
уровне
отдельных
отраслей
права
.
Встречаются
государства
,
в
законодательстве
которых
упоминается
только
одна
из
разновидностей
злоупотребления
правом
-
шикана
(
осуществление
субъективного
права
с
единственной
целью
причинить
вред
другому
лицу
).
С
точки
зрения
объективности
сравнения
наиболее
правильно
использовать
как
нормативный
,
так
и
функциональный
подходы
.
Нормативный
подход
(
т
.
е
.
сопоставление
различных
законодательных
конструкций
обозначающих
правовое
явление
или
процесс
)
позволит
более
точно
уяснить
содержание
термина
,
обозначающего
употребление
права
во
зло
с
учетом
терминологического
своеобразия
различных
правовых
систем
.
В
частности
,
в
зарубежном
законодательстве
злоупотребление
правом
может
обозначаться
как
:
“
зловредность
”, “
злоумышленность
”, “
злонамеренность
”, “
деяние
,
совершенное
вопреки
общему
благу
”, “
антисоциальное
осуществление
права
”, “
действия
,
осуществляемые
исключительно
с
намерением
причинить
вред
другому
лицу
”, “
вредоносное
осуществление
права
”, “
осуществление
права
вопреки
добрым
нравам
”, “
осуществление
права
вопреки
доброй
совести
”, “
неразумное
осуществление
права
”, “
действия
,
несовместимые
с
добропорядочностью
”, “
осуществление
права
,
нарушающее
интересы
других
лиц
”, “
злоупотребление
полномочиями
”, “
злоупотребление
судопроизводством
”, «
процессуальное
злоупотребление
»
и
др
.
Как
можно
заметить
некоторые
из
вышеуказанных
терминов
(«
зловредность
», «
злоумышленность
»)
имеют
один
общий
корень
–
«
зло
»,
т
.
е
.
юридически
говоря
,
обозначают
негативные
последствия
23
осуществления
права
.
Безусловно
,
зло
–
не
правовое
явление
,
а
точнее
говоря
,
не
только
правовое
.
Социальное
зло
разнообразно
в
своих
проявлениях
и
оно
,
разумеется
,
довольно
часто
присутствует
в
правовой
действительности
.
Однако
,
например
,
зловредность
и
злоумышленность
–
это
не
только
характеристика
процесса
осуществления
права
.
Зловредность
может
обозначать
признак
гражданского
деликта
,
а
злоумышленность
–
форму
вины
субъекта
преступления
.
Проводя
сравнительно
-
правовое
исследование
необходимо
помнить
,
что
зарубежный
законодатель
для
обозначения
понятия
“
злоупотребление
правом
”
может
использовать
как
более
широкие
понятия
(
которые
помимо
собственно
злоупотреблений
правом
включают
в
себя
и
другие
социально
вредные
деяния
),
так
и
менее
широкие
понятия
(
которые
указывают
лишь
на
одну
из
разновидностей
злоупотребления
правом
).
Функциональный
подход
состоит
в
том
,
чтобы
путем
сравнения
выявить
сходства
и
различия
,
имеющиеся
в
конкретном
правовом
институте
и
его
юридическое
значение
.
В
нашем
случае
это
позволит
уяснить
специфику
правового
регулирования
деяний
,
признаваемых
злоупотреблениями
правом
,
а
также
те
социально
-
психологические
,
религиозно
-
нравственные
,
идеологические
,
культурологические
особенности
доктринального
понимания
данного
института
в
различных
правовых
системах
8
.
Не
менее
важное
научное
значение
для
объективного
изучения
закономерностей
возникновения
и
развития
анализируемого
феномена
имеет
и
историко
-
правовой
метод
.
Исторически
сложилось
так
,
что
проблема
злоупотребления
правом
состоит
из
двух
взаимосвязанных
и
в
тоже
время
самостоятельных
частей
.
Первая
часть
проблемы
касается
8
См
.:
Тюменев
В
.
З
.
Теория
злоупотребления
правом
в
правовых
системах
современности
// <www.tisbi.ru>
24
злоупотреблений
властью
,
то
есть
теми
правами
и
полномочиями
,
которыми
в
соответствии
с
действующим
в
конкретную
историческую
эпоху
законодательством
были
наделены
должностные
лица
государства
для
осуществления
возложенных
на
них
функций
.
Вторая
часть
-
это
злоупотребления
гражданами
своими
субъективными
правами
и
свободами
.
Указанные
аспекты
проблемы
возникли
одновременно
,
но
в
силу
особенностей
государственно
-
правовой
эволюции
сначала
акцент
ставился
на
первую
из
них
.
Действительно
,
в
эпоху
господства
рабовладельческого
и
феодального
права
вопрос
о
злоупотреблении
субъективными
правами
еще
не
ставился
со
всей
актуальностью
.
Причин
этому
несколько
.
Во
-
первых
,
человек
как
носитель
прав
и
свобод
в
те
времена
еще
не
был
наделен
субъективными
правами
в
полном
объеме
.
Вспомним
,
основная
масса
населения
(
рабы
,
крепостные
крестьяне
)
вообще
не
имели
практически
никаких
прав
,
поскольку
законодательно
была
определена
только
мера
их
должного
поведения
.
А
если
нет
субъективного
права
,
то
нельзя
говорить
и
о
злоупотреблении
им
.
Злоупотребление
возможно
только
в
том
случае
,
когда
есть
субъективное
право
и
свобода
выбора
способов
его
реализации
.
Во
-
вторых
,
право
данного
периода
не
достаточно
детально
регламентировало
общественные
отношения
.
Действовало
множество
других
(
не
менее
сильных
)
регуляторов
поведения
.
Поэтому
,
к
примеру
,
злоупотребления
родительскими
правами
,
которые
,
естественно
,
случались
,
не
всегда
находились
в
рамках
правовой
сферы
9
.
Они
затрагивали
нормы
обычаев
,
нравственности
,
религии
,
внутрисемейные
правила
.
И
только
в
процессе
длительного
совершенствования
законодательства
некоторые
злоупотребления
9
Интересный
сравнительно
-
исторический
обзор
проблемы
злоупотребления
родительской
властью
см
.
подробнее
:
Заговоровский
А
.
И
.
Курс
семейного
права
.
М
., 2003.
С
. 245-251.
25
начинали
приобретать
более
или
менее
четкие
юридические
признаки
.
Первоначально
наиболее
частыми
злоупотреблениями
были
:
злоупотребления
истцом
и
ответчиком
своими
процессуальными
правами
,
злоупотребления
правом
собственности
,
злоупотребление
родительскими
правами
.
Со
времен
буржуазных
революций
,
когда
основные
права
и
свободы
человека
и
гражданина
были
провозглашены
и
законодательно
оформлены
,
количество
злоупотреблений
резко
возросло
и
проблема
злоупотреблений
правами
со
стороны
граждан
стала
актуальной
.
Эта
проблема
решалась
не
только
на
доктринальном
уровне
,
но
и
с
точки
зрения
правотворчества
и
правоприменения
.
Процесс
становления
и
развития
законодательства
о
недопустимости
злоупотреблений
правом
,
различные
этапы
доктринального
совершенствования
соответствующих
категорий
и
должны
стать
предметами
детального
историко
-
правового
изучения
10
.
Разумеется
,
познание
правового
явления
будет
неполным
без
этимологического
анализа
термина
его
обозначающего
.
В
толковых
словарях
русского
языка
дается
объяснение
как
глагола
«
злоупотреблять
»,
так
и
отглагольного
существительного
«
злоупотребление
».
В
частности
,
слово
«
злоупотреблять
»
толкуется
как
:
употреблять
во
зло
,
во
вред
,
обращать
хорошее
средство
на
худое
дело
11
,
использовать
незаконно
или
недобросовестно
12
.
Существительное
«
злоупотребление
»
определяется
как
поступок
,
состоящий
в
незаконном
,
преступном
использовании
своих
прав
,
возможностей
13
.
В
этой
связи
в
научной
литературе
правильно
отмечается
,
что
под
злоупотреблением
следует
понимать
как
10
См
.
например
:
Яценко
Т
.
С
.
Категория
шиканы
в
гражданском
праве
:
история
и
современность
.
М
., 2003.
11
Даль
В
.
Толковый
словарь
живого
великорусского
языка
:
в
4-
х
т
.
Т
. 1.
М
., 2002.
С
. 608.
12
Большой
толковый
словарь
русского
языка
/
Сост
.
С
.
А
.
Кузнецов
.
СПб
., 1998.
С
. 336.
13
Ожегов
С
.
И
.,
Шведова
Н
.
Ю
.
Толковый
словарь
русского
языка
.
М
., 1995.
С
. 226.