Материал: Буянова Е.В. Курс лекций по арбитражному процессу

бо проведении процедуры медиации. Соглашение о применении процедуры медиации указывает на обязательство (намерение) сторон использовать процедуру медиации (поэтому может быть оформлено как медиативная оговорка в основном договоре). Соглашение о проведении процедуры медиации означает начало самой процедуры медиации и должно содержать конкретные сведения, определенные статьей

8ФЗ «О процедуре медиации»1. При этом М.О. Владимирова считает, что, если данные условия не соблюдены, посредник вправе проводить медиацию, однако в этом случае установленный данным Федеральным законом порядок медиации посредника не связывает; результаты процедуры такой медиации не имеют некоторых правовых последствий, предусмотренных именно этим законом (заключенное соглашение нельзя будет использовать в качестве основания заключения ми-

рового соглашения, не будут прерываться сроки по рассмотрению дела и другие)2.

Е.А. Добролюбова указывает, что соглашение о применении процедуры медиации может быть двух видов: 1) это либо медиативная оговорка; 2) либо отдельное соглашение о применении медиации. Медиативная оговорка может быть включена в договор между контрагентами, а соглашение о применении процедуры медиации является отдельным документом. Медиативная оговорка - соглашение, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые могут возникнуть между сторонами в связи с какимлибо конкретным правоотношением. Соглашение о применении процедуры медиации заключается после возникновения конкретного спора о его урегулировании с помощью медиации. Медиативная оговорка (соглашение о применении процедуры) отражает волю сторон

не обращаться сразу в суд, не обмениваться претензиями, а совершить действия, направленные на организацию процедуры медиации3.

По мнению С.И. Калашниковой соглашение о применении процедуры медиации может быть заключено как самостоятельный договор или иметь форму медиационной оговорки, включенной в договор

ввиде положения о применении примирительной процедуры. Как правило, отдельное соглашение заключается непосредственно сторо-

1Шамликашвили Ц.А. Спор из избы не выносить. Медиация как добровольный способ несу-

дебного урегулирования споров. Часть II. // Юрист спешит на помощь. 2013. № 7. С. 10.

2Владимирова М.О. Правовая характеристика медиативного соглашения // Юрист. 2013. №

8.С. 24.

3Добролюбова Е.А. Медиатор vs третейский суд // Право и экономика. 2012. № 4. С.17.

276

нами либо при содействии медиатора (организации, обеспечивающей проведение примирительных процедур) после возникновения спора; медиационная оговорка включается в текст гражданско-правового договора, то есть стороны принимают решение о применении медиации до возникновения спора.

Заключение соглашения о применении процедуры медиации влечет ряд правовых последствий и в этом смысле может рассматриваться в качестве юридического факта.

В соответствии с ФЗ «О процедуре медиации», форма соглашения о применении процедуры медиации – письменная.

На практике сложилось два варианта инициирования проведения процедуры медиации. Так, стороны могут подать совместное заявление о проведении процедуры медиации. Такое обращение должно расцениваться как волеизъявление сторон на участие в медиации. Как следствие, вне зависимости от того, имеется или нет письменное соглашение, медиатор будет начинать подготовку к медиационной сессии. Второй вариант заключается в том, что к медиатору (в организацию, обеспечивающую проведение примирительных процедур) может обратиться одна из сторон с просьбой пригласить другую сторону на медиацию. Следует отметить, что ФЗ «О процедуре медиации» допускает такую возможность. В этом случае непосредственной подготовке к медиации предшествует работа посредника по получению согласия второй стороны на проведение примирительной процедуры. Как правило, порядок взаимодействия со сторонами определяется внутренними правилами организации, обеспечивающей проведение примирительных процедур, либо медиатором самостоятельно. На практике медиатор или сотрудник специализированной организации связывается со второй стороной спора по телефону или по почте и предлагает принять участие в примирительной процедуре. Пожалуй, основной проблемой на данном этапе является соблюдение нейтральности медиатора. В целях реализации данного принципа медиатор обязан информировать стороны о совершенных действиях, в том числе направлять сторонам копии всех документов и писем, адресованных кому-либо из участников процедуры. Только в этом случае можно получить доверие сторон, что является необходимым условием успешной медиации.

Именно со дня заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации начинается проведение данной примирительной процедуры.

277

ФЗ «О процедуре медиации» в качестве обязательных для соглашения о проведении процедуры медиации выделяет следующие условия: о предмете спора; о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации; о порядке проведения процедуры медиации; об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведение процедуры медиации; о сроках проведения процедуры медиации1.

Срок проведения процедуры медиации определяется соглашением сторон и не может превышать шестидесяти дней (в исключительных, сложных случаях при согласии сторон и медиатора срок может быть продлен до ста восьмидесяти дней), а в случае, если дело по спору передано в суд (третейский суд), - не более шестидесяти дней2.

В результате успешно проведенной процедуры медиации стороны заключают медиативное соглашение. ФЗ «О процедуре медиации» под медиативным соглашением понимает - соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме.

Медиативное соглашение, достигнутое без передачи дела в суд, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства об отступном, о новации, прощении долга, зачете встречного однородного требования, возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством. Это важно в том плане, что медиативное соглашение также является действенным инструментом и рычагом воздействия на контрагента.

Медиативное соглашение может быть утверждено судом в качестве мирового соглашения, если оно заключено после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда. В России уже накоплен небольшой опыт утверждения мировых соглашений, основанных на медиативных соглашениях3.

1Помазкова С.И. Правовые аспекты соглашений, заключаемых при проведении медиации //

Юридический мир. 2012. № 5. С.100-101.

2Шамликашвили Ц.А. Спор из избы не выносить. Медиация как добровольный способ несудебного урегулирования споров. Часть II. // Юрист спешит на помощь. 2013. № 7. С. 10.

3Добролюбова Е.А. Медиатор vs третейский суд // Право и экономика. 2012. № 4. С.17.

278

Одним из наиболее проблемных вопросов является вопрос о последствиях заключения медиативного соглашения и неисполнения достигнутых договоренностей в добровольном порядке.

Медиативное соглашение не может быть принудительно исполнено, так как оно подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон, и у государства нет права надзора за исполнением медиативных соглашений. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение. Медиативное соглашение, не исполненное сторонами, порождает право стороны, права которой нарушены, обратиться в суд с иском о неисполнении договора, либо о его принудительном исполнении, но исполнение медиативного соглашения не обеспечивается исполнительным листом, и на него не распространяется юрисдикция службы судебных приставов. Стороны могут использовать в данном случае средства правовой защиты договора, предусмотренные ГК РФ1.

Таким образом, необходимо отметить, что проведение медиации имеет определенное положительное влияние и в том случае, если сторонам не удалось достичь необходимого результата, и процесс урегулирования разногласий был завершен при отсутствии согласованного решения по всем или части спорных вопросов. Так, несмотря на неудачу предпринятых попыток, у сторон появляется возможность не только оценить позиции, но и осознать фактические интересы друг друга, что помогает лучшему пониманию ими сути конфликта и расширяет потенциал их совместной деятельности в рамках дальнейшего рассмотрения спора2.

1Владимирова М.О. Правовая характеристика медиативного соглашения // Юрист. 2013. №

8.С.24.

2Понасюк А.М. Медиация как альтернатива и дополнение судопроизводству // Мировой су-

дья. 2012. № 10. С.23.

279

БИБЛИОГРАФИЯ

1.Аболонин В.О. Коммерческая медиация в России: особый вектор развития // Закон. 2012. № 3.

2.Абсалямов А.В. Проблемы административного судопроизводства в арбитражном процессе: Автореферат дисс. …канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2000.

3.Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Защита договорных обязательств. М.: ИНФРА-М, 1998.

4.Арбитражный процесс: учебник / Под ред. Р.Е. Гукасяна. М.: Проспект, 2008.

5.Арбитражный процесс / Под ред. А.А. Добровольского. М.,

1973.

6.Арбитражный процесс / Под ред. Н.М. Коршунова. М., 2009.

7.Арбитражный процесс / под ред. М.К. Треушникова. М.,

2005.

8.Арбитражный процесс: учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец. 2011.

9.Арбитражный процесс / Под ред. Л.В. Тумановой, Н.Д. Амаглобели. М., 2007.

10.Арбитраж в СССР / Под ред. М.С. Шакарян. М., 1981.

11.Арбитраж в СССР / Под ред. К.С. Юдельсона. М., 1984.

12.Арбитражный процесс: учебник / под ред. В.В. Яркова. Екатеринбург, 2003 // СПС «Гарант».

13.Арбитражный процесс: учебник / под ред. В.В. Яркова. М.,

2012.

14.Барашев А.С. Медиация в системе альтернативных способов урегулирования споров // Закон. 2012. № 3.

15.Васьковский Е.В. Курс гражданского процесса. М., 1913. Т. 1.

16.Викут М.А., Зайцев И.М. Гражданский процесс России: учебник. М., 1999.

17.Владимирова М.О. Правовая характеристика медиативного соглашения // Юрист. 2013. № 8.

18.Власов А.А. Арбитражный процесс: учебник. М.: Юрайт,

2011.

19.Власов А.А. Арбитражный процесс: учебник. М.: Проспект,

2014.

20.Выступление М.С. Шакарян в Материалах международной научно-практической конференции «Гражданское законодательство

280