Материал: Буянова Е.В. Курс лекций по арбитражному процессу

И.В. Решетникова и Ю. Колясникова рассматривают медиацию как внесудебный способ урегулирования спора между сторонами при участии и под руководством третьего нейтрального лица – посредника, не наделенного правом вынесения обязательного для сторон решения1.

М.А. Калдина под медиацией понимает основанный на соглашении конфиденциальный процесс, в ходе которого стороны конфликта добровольно пытаются с помощью нейтрального третьего лица найти точки соприкосновения, которые позволят им выработать решение и урегулировать спор2.

Другие авторы предлагают понимать медиацию как внесудебное урегулирование споров между субъектами при участии незаинтересованной стороны; один из самых неформальных способов разрешения конфликтов – процесс, в котором стороны встречаются с совместно избранным, беспристрастным, нейтральным специалистом – медиатором (посредником), который помогает вести переговоры, с целью выработки взаимоприемлемого жизнеспособного решения в условиях существующих между ними различий интересов3.

Представляется интересной позиция тех авторов, которые рассматривают медиацию как метод, позволяющий сторонам при содействии третьего, нейтрального лица – медиатора на добровольной основе выработать взаимовыгодное решение. Медиация отличается от традиционного разрешения споров в суде общей юрисдикции или арбитражном суде, прежде всего, тем, что медиатор не принимает решения по спору. Принимать то или иное обязывающее решение вправе лишь стороны, которые при содействии медиатора вырабатывают и рассматривают возможные варианты и определяют наиболее подходящие из них4.

На основе изложенного можно сделать вывод, что характерные черты медиации заключаются в следующем:

1) медиация – это внеюрисдикционный способ урегулирования правового спора;

1Решетникова И.В., Колясникова Ю. Медиация и арбитражный процесс // Арбитражный и гражданский процесс. 2007. № 5. С. 21.

2Калдина М.А. Медиация как инструмент корпоративного управления // Национальный совет по корпоративному управлению. 2007. № 3. С. 46.

3Гуськова А.П., Маткина Д.В. Медиация в уголовном процессе // Российский судья. 2009. №

2.С. 29.

4Шамликашвили Ц.А. Использование медиации для разрешения споров в банковской сфере. // Банковское право. 2011. № 1. С. 19-20.

271

2)медиация – это самостоятельный способ урегулирования правового спора;

3)участниками медиации являются стороны спорного правоотношения и медиатор.

Принципы медиации Принцип добровольности

Принцип добровольности означает правило, согласно которому начало и проведение примирительной процедуры, а также заключе-

ние и исполнение соглашения осуществляются исключительно по воле участников медиации1.

Во-первых, начало медиации осуществляется только на основании взаимной договоренности сторон.

Во-вторых, продолжение процедуры медиации должно зависеть от волеизъявления сторон.

В-третьих, поиск приемлемых решений осуществляется без ка- кого-либо внешнего давления.

Принцип конфиденциальности.

Во-первых, стороны и медиатор обязуются не разглашать информацию о самом факте применения медиации.

Во-вторых, при отсутствии соответствующего соглашения в ходе проведения процедуры медиации не допускается присутствие пуб-

лики, сотрудников организации, обеспечивающей проведение примирительных процедур2, а также средств массовой информации. В отличие от судьи, медиатор не вправе самостоятельно вызывать и допрашивать свидетелей, специалистов, экспертов, привлекать третьих лиц. Поэтому привлечение третьих лиц, чье участие необходимо для урегулирования спора, допустимо только с согласия или по инициативе сторон.

В-третьих, не подлежат разглашению сведения, ставшие известными участникам медиации в ходе ее проведения, а также информация об условиях заключенного соглашения.

Принцип сотрудничества и равноправия сторон.

Под принципом сотрудничества в медиации можно понимать правило, согласно которому стороны, вовлеченные в спор, самостоятельно, при содействии медиатора ищут способы выхода из кон-

1Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: Дисс. …канд. юрид. наук.

Екатеринбург, 2010 // <http://nashaucheba.ru/v54953/> (последнее посещение – 27 июня 2016г.).

2В Федеральном законе № 193-ФЗ данные организации именуются «организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации».

272

фликта и вырабатывают решения, отвечающие их собственным интересам и потребностям1, то есть стороны при осуществлении поиска вариантов урегулирования спора должны содействовать друг другу с целью достижения конечного результата2.

Действие принципа равноправия проявляется в следующем: стороны имеют равные возможности в выборе медиатора и определении условий проведения примирительной процедуры, в привлечении третьих лиц для участия в процедуре; в ходе проведения медиации обе стороны имеют равное право высказывать свои позиции, задавать вопросы, определять темы для переговоров, участвовать в выработке соглашения.

Принцип беспристрастности и независимости медиатора или принцип нейтральности медиатора.

это такое правило, согласно которому медиатор в ходе проведения процедуры стремится к равному и справедливому отношению к сторонам, а также не находится в организационной, функциональной и (или) иной прямой или опосредованной зависимости от сторон3. Независимость и объективность лиц, осуществляющих посреднические функции, и наличие гарантий этого обеспечивают доверие к

данной деятельности, к советам таких лиц и достигнутому соглашению4.

Организация и правовое регулирование медиации

В cилу статьи 15 ФЗ «О процедуре медиации» посредник может осуществлять свою деятельность как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. По отношению к посредникам, осуществляющим свою деятельность на непрофессиональной основе, предъявляются общие требования: достижение совершеннолетия, наличие полной дееспособности и отсутствие судимости. Каких-либо требований к образованию и квалификации непрофессиональных медиаторов законом не установлено. Представляется, что законодатель поспешил принять норму, допускающую возможность проведения

1Шамликашвили Ц.А. Спор из избы не выносить. Медиация как добровольный способ несудебного урегулирования споров. Часть II. // Юрист спешит на помощь. 2013. № 7. С.11.

2Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: монография. - М.: Инфотропик Медиа, 2011 // <http://mosmediator.narod.ru/publikatsii/mediatsiya_v_sfere_grazhdanskoi_yurisdiktsii/> (последнеепосещение– 27 июня2016г.).

3Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: монография. - М.: Инфотропик Медиа, 2011 // <http://mosmediator.narod.ru/publikatsii/mediatsiya_v_sfere_grazhdanskoi_yurisdiktsii/> (последнеепосещение– 27 июня2016г.).

4Ярков В.В. Минимальные стандарты досудебного урегулирования и примирительных процедур (постановка вопроса) // Закон. 2012. № 3. С.13.

273

процедуры медиации на непрофессиональной основе, поскольку опираясь на практику проведения медиации, можно сделать вывод о том, что для надлежащего выполнения своих обязанностей медиатору следует иметь специальную подготовку. В частности, он должен владеть коммуникативными навыками, навыками анализа структуры конфликта, а также управления переговорами. От профессионализма медиатора во многом зависит результат всей примирительной процедуры. Таким образом, медиатор-непрофессионал, не обладающий специальными юридическими знаниями, не имеющий определенных навыков проведения примирительных процедур, только негативным образом повлияет на интеграцию и укрепление института медиации в правовой системе России. Очевидно, что стороны конфликта однажды обратившись к непрофессионалу и не получив желаемого результата, хорошо подумают, прежде чем снова пойдут на риск и прибегнут к примирительной процедуре для разрешения спора1.

В соответствии с ФЗ «О процедуре медиации», медиатором на профессиональной основе могут быть лица, достигшие двадцати пяти лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной в порядке, установленном Правительством РФ.

Сегодня обучение заметного количества медиаторов регулярно ведется всего несколькими специализированными центрами в Москве, Санкт-Петербурге и Екатеринбурге. Совершенно очевидно, что их ресурсов явно недостаточно для подготовки нужного для реальной работы Закона количества профессиональных медиаторов. Необходимо немедленно начать формирование сети учебных центров, способных в обозримые сроки подготовить необходимое количество специалистов для всей страны.

Основой создания таких центров, на наш взгляд, могут и должны стать высшие юридические учебные заведения. Юридическая подготовка является базовым условием эффективной работы медиатора, и дело не только в том, что без нее просто невозможно разобраться в предмете и сути спора. Разумеется, одной юридической подготовки медиатору недостаточно. Необходимо приобрести целый ряд иных навыков, овладеть техниками эффективной коммуникации, управления конфликтом, организации и ведения переговорного процесса и многими другими.

1 Каменева П.В. Медиация в России или альтернативная процедура урегулирования спора с участием посредника // Юристъ-Правоведъ. 2011. № 3 (46). С.17.

274

Уже около трех лет Центр медиации Уральской государственной юридической академии проводит практические медиации, реализует комплекс программ по подготовке медиаторов и занимается научным исследованием проблем интеграции медиации в правовую культуру российского общества. В 2011г. начата подготовка медиаторов по утвержденной Министерством образования и науки РФ программе1.

Досудебная и внесудебная медиация может проводиться непрофессиональными медиаторами. Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, способствовать его мирному разрешению может только медиатор - профессионал2.

Вкачестве самостоятельного субъекта отношений, связанных с применением процедуры медиации, ФЗ «О процедуре медиации» называет организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. Данные организации обладают статусом юридического лица и обеспечивают проведение процедуры медиации в качестве одного из основных видов своей деятельности.

Всоответствии с частью 1 статьи 10 ФЗ «О процедуре медиации» деятельность этих организаций осуществляется исключительно на платной основе. Какие-либо дополнительные требования и (или) ограничения деятельности указанных организаций в законе отсутствуют. Таким образом, учитывая, что согласно действующему законодательству предметом саморегулирования является предпринимательская или профессиональная деятельность субъектов, объединенных в саморегулируемые организации (часть 1 статьи 4 Федерального закона «О саморегулируемых организациях»), можно сделать вывод о том, что организации, обеспечивающие проведение примирительных процедур, вправе осуществлять свою деятельность на коммерческой основе. При этом норма части 3 статьи 15 ФЗ «О процедуре медиации», согласно которой проведение медиации не является предпринимательской деятельностью, распространяется только на медиаторов - физических лиц.

Порядок проведения процедуры медиации

Всоответствии с ФЗ «О процедуре медиации», условием для проведения медиации является соглашение сторон о применении ли-

1 Загайнова С.К. О комплексном подходе к развитию медиации в России // Закон. 2012. № 3.

С. 26.

2Барашев А.С. Медиация в системе альтернативных способов урегулирования споров // За-

кон. 2012. № 3. С.24.

275