2. Договор финансирования под уступку денежного требования является двусторонним. Клиент передает или обязуется передать денежное требование, а финансовый агент выплачивает либо обязуется выплатить клиенту денежную сумму. Например, поставщик продукции (клиент) уступает или обязуется уступить требование об оплате покупателем данной продукции, а банк (финансовый агент) передает или обязуется передать ему денежные средства. Финансирование под уступку денежного требования в самом общем виде заключается в покупке банком (иной кредитной или специализированной организацией) платежных требований поставщика (исполнителя работ) за отгруженную продукцию (оказанные услуги).
Форма комментируемого договора должна соответствовать требованиям ст. 389 ГК, регулирующей форму уступки требования.
3. Уступка денежного требования может быть использована в качестве способа обеспечения исполнения какого-либо обязательства клиента перед финансовым агентом. С этой целью в договоре указывается, что соответствующее денежное требование переходит к финансовому агенту лишь в случае неисполнения обязательства, обеспеченного данным требованием.
Российское законодательство не знает в настоящее время залога денежных средств, но предусматривает залог денежных требований, например счетов-фактур.
Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что денежное требование не реализуется с публичных торгов в случае неисполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, а передается финансовому агенту.
4. Договор финансирования под уступку денежного требования может включать дополнительные условия о ведении финансовым агентом бухгалтерского учета, оказании иных финансовых услуг, связанных с переуступленными требованиями (например, обязательство по обработке счетов). Оказание финансовых услуг особенно важно в тех случаях, когда передаются денежные требования, вытекающие из договоров, по которым предоставлен коммерческий кредит. Финансовый агент осуществляет контроль за своевременностью поступлений отсроченных платежей.
5. Одним из условий комментируемого договора является размер вознаграждения финансового агента за предоставляемые услуги. Размер вознаграждения определяется в зависимости от ряда факторов: суммы и сроков финансирования клиента; наличия обстоятельств, ставящих под сомнение оплату должником переуступленных требований; оказания клиенту дополнительных услуг.
Статья 825. Финансовый агент
Комментарий к статье 825
1. Комментируемая статья содержит требование к финансовому агенту - коммерческой организации получить разрешение (лицензию) на осуществление финансирования под уступку денежного требования. Такое разрешение не должны получать банки и иные кредитные организации.
В соответствии со ст. 5 Закона о банках финансирование под уступку денежного требования (приобретение банками и иными кредитными организациями денежных требований) отнесено к сделкам, для осуществления которых не требуется лицензии ЦБР.
2. Согласно ст. 17 Закона о лицензировании специальное разрешение (лицензия) для осуществления финансовым агентом факторинговых операций не требуется.
Положение комментируемой статьи не соответствует норме п. 3 ст. 17 Закона о лицензировании, в соответствии с которой лицензирование неуказанных видов деятельности возможно лишь путем внесения дополнения в перечень, предусмотренный названным Законом. Следовательно, не только кредитные, но и другие коммерческие организации в настоящее время освобождены от необходимости получения лицензии на проведение факторинговых операций.
Статья 826. Денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования
Комментарий к статье 826
1. Комментируемая статья определяет момент возникновения обязательства клиента перед финансовым агентом по оплате переуступленных требований.
2. Предметом уступки может быть не одно, а несколько требований. Например, все требования по поставке определенного товара либо все требования в отношении одного должника.
Финансовый агент вправе отказаться от требований, в оплате которых у него возникли сомнения.
3. Переуступить можно конкретные требования. Идентифицировать переданные финансовому агенту требования можно по сумме, срокам выплаты, другим признакам каждого переуступаемого требования. Возможность идентифицировать переуступленное денежное требование позволяет также избежать, а при необходимости установить факт повторной переуступки одного и того же требования другому лицу.
4. В тех случаях, когда отделить уступаемые требования от других денежных документов клиента не представляется возможным, договор факторинга нельзя считать заключенным (Комаров А.С. Финансирование под уступку денежного требования (гл. 43) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. Часть вторая / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 447).
Статья 827. Ответственность клиента перед финансовым агентом
Комментарий к статье 827
1. Подобно цессии, по договору финансирования под уступку денежного требования клиент несет ответственность перед финансовым агентом за действительность уступаемого денежного требования, но не отвечает за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, если иное не предусмотрено договором.
Клиент передает финансовому агенту счета (фактуры), другие доказательства того, что денежное требование, уступаемое финансовому агенту, действительно (доказательства осуществления клиентом поставки товаров или оказания услуг, которые подлежат оплате в соответствии с переданным требованием).
Таким образом, риск неисполнения переданного требования, если иное не предусмотрено договором, лежит на финансовом агенте. К примеру, клиент не несет ответственности в случае неплатежеспособности (банкротства) должника, если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования клиент отвечает лишь за действительность уступаемого требования.
2. Комментируемая статья устанавливает разные последствия неоплаты должником переуступленных требований в зависимости от того, когда стали известны или должны были стать известны клиенту обстоятельства, предоставляющие должнику право отказаться от совершения платежа по переуступленному требованию. Если такие обстоятельства (например, поставка некомплектного товара) были известны клиенту в момент переуступки требования, то данное денежное требование является недействительным и клиент несет ответственность перед финансовым агентом в случае его неоплаты.
3. Если обстоятельства, предоставляющие должнику право не оплатить переуступленное требование, были не известны клиенту в момент переуступки требования, то его ответственность наступает лишь при наличии в договоре условий о праве финансового агента истребовать от клиента денежные средства, указанные в переуступленных требованиях клиенту. В этом случае, как правило, предусматривается неполная предварительная оплата суммы требования. Остаток суммы выплачивается после совершения должником платежей по переуступленному требованию.
Статья 828. Недействительность запрета уступки денежного требования
Комментарий к статье 828
1. Комментируемая статья устанавливает еще одно отличие договора финансирования под уступку денежного требования от сделок, направленных на уступку требования. Если в соответствии с условиями договора переход прав кредитора к другому лицу является недействительным (см. п. 2 ст. 382 ГК), то переуступка финансовому агенту денежного требования будет действительной и при наличии в договоре, на котором основаны требования, переуступленные финансовому агенту, соглашения между клиентом и должником о ее запрете или ограничении. Следовательно, наличие условия о запрете переуступки денежного требования не освобождает должника от обязанности совершить платеж финансовому агенту.
2. Совершение клиентом уступки денежного требования в нарушение существующего запрета влечет ответственность клиента перед должником.
Статья 829. Последующая уступка денежного требования
Комментарий к статье 829
ГК устанавливает недействительность запрета на переуступку денежного требования финансовым агентом. Последующая уступка денежного требования финансовым агентом допускается лишь в случае, когда это прямо предусмотрено договором.
Статья 830. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту
Комментарий к статье 830
1. В мировой практике встречаются два вида факторинга: конвенционный (открытый) и конфиденциальный (закрытый). При конфиденциальном факторинге контрагенты клиента не осведомлены о передаче счетов финансовому агенту. Должник осуществляет платеж клиенту, который в соответствии с договорами факторинга и оказания услуг (другого соглашения) пересылает финансовому агенту полученные денежные средства. (См.: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 231.) ГК не предусматривает конфиденциальный факторинг.
2. Комментируемая статья устанавливает обязанность должника совершить платеж финансовому агенту лишь в случае его письменного уведомления об уступке конкретного денежного требования данному финансовому агенту. Должнику предоставлено право потребовать от финансового агента доказательства о переуступке ему требования, которое должник обязан оплатить. Таким образом, в отличие от Конвенции УНИДРУА о международном факторинге, ГК предусматривает лишь открытый факторинг, при котором должник ставится в известность о переуступке требования.
3. Анализ норм гл. 43 позволяет сделать вывод о том, что заключение договора о закрытом факторинге (без сообщения должнику о переуступке требования) не противоречит положениям ГК.
Статья 831. Права финансового агента на суммы, полученные от должника
Комментарий к статье 831
1. Договор финансирования под уступку денежного требования содержит два вида условий. В первом случае клиент уступает финансовому агенту за оговоренную сумму денежное требование. Финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника, даже если платеж должника значительно превышает сумму выплаты финансового агента клиенту Однако финансовый агент несет риск того, что платеж должника не покроет его расходы за переуступленное требование.
2. Если финансовый агент не желает рисковать, заключается договор другого вида. Клиент берет на себя риск того, что должник не выполнит полностью свои обязательства и остаток по долгам он (клиент) будет выплачивать финансовому агенту. В этом случае финансовый агент обязан вернуть клиенту разницу между суммой платежа должника и суммой, полученной от клиента, за вычетом установленного вознаграждения, обусловленного договором финансирования под уступку денежного требования. Данный вид договора финансирования под уступку денежного требования заключается в случаях, когда уступка денежного требования осуществляется в целях обеспечения исполнения обязательства клиента по договорам с финансовым агентом.
Статья 832. Встречные требования должника
Комментарий к статье 832
1. При осуществлении должником платежа финансовому агенту он вправе зачесть свои денежные требования к клиенту, если эти денежные требования уже имелись у должника к моменту, когда должник узнал об уступке требования финансовому агенту.
2. Как отмечалось, одно из отличий договора финансирования под уступку денежного требования от цессии состоит в том, что условие о запрете на переуступку является недействительным (см. ст. 828 и коммент. к ней). Однако остаются в силе условия об обязательствах или ответственности клиента в случае нарушения им соглашения об ограничении или запрещении переуступки требования. Исполнение этих условий является обязанностью клиента, которого связывают с должником договорные отношения. Должник не вправе предъявлять указанные требования финансовому агенту.
Статья 833. Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом
Комментарий к статье 833
1. В случае нарушения клиентом своих обязательств перед должником должник вправе потребовать от клиента возврата сумм, уплаченных по этим требованиям финансовому агенту. Это требование клиент не вправе предъявлять финансовому агенту.
2. Обязательство по возврату полученных сумм возникает у финансового агента лишь тогда, когда он не оплатил переуступленное ему требование либо оплатил его после того, как ему стало известно о праве должника отказаться от платежа по переуступленному требованию.
Глава 44. БАНКОВСКИЙ ВКЛАД
Статья 834. Договор банковского вклада
Комментарий к статье 834
1. Договор банковского вклада появился из банковской разновидности договора займа, в котором заимодавцем являлся вкладчик, а заемщиком - банк.
2. Вкладчиками банка могут быть физические и юридические лица - как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации.
В соответствии с п. 2 ст. 26 ГК несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителей, вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими.
3. Вклады могут быть внесены как в рублях, так и в иностранной валюте.
Порядок внесения вкладов в иностранной валюте резидентов и нерезидентов и рублевых вкладов нерезидентов регулируется Законом о валютном регулировании. В частности, им предусмотрено, что резиденты вправе без ограничений открывать вклады в иностранной валюте в уполномоченных банках (подп. 2 п. 3 ст. 9), также в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ). В порядке, установленном ЦБР, до 01.01.2007 резиденты могут вносить вклады в иностранные банки и других стран. Валютные ограничения в последнем случае могут выражаться только в соблюдении правила о предварительной регистрации такого вклада. Юридические лица - резиденты вправе без ограничений осуществлять валютные операции со средствами, зачисленными во вклады за пределами территории РФ, за исключением валютных операций между резидентами. Физические лица - резиденты вправе без ограничений осуществлять валютные операции, не связанные с передачей имущества и оказанием услуг на территории РФ, с использованием средств, зачисленных во вклады, открытые в банках за пределами РФ (ст. 12). На территории РФ нерезиденты вправе открывать в порядке, установленном ЦБР, банковские вклады в иностранной валюте и валюте РФ только в уполномоченных банках (ст. 13).
4. Поскольку договор банковского вклада с гражданином является публичным (ст. 426 ГК), банк не вправе отказать ему в приеме вклада при следующих условиях: а) согласно учредительным документам и лицензии банк имеет право на осуществление сберегательных операций; б) прием вклада не приведет к нарушению законодательства и обязательных экономических нормативов, установленных ЦБР; в) банк не приостановил дальнейшего приема вкладов от населения по причинам экономического или иного характера; г) у банка имеются необходимые производственные и технические возможности для приема вклада (свободные операционистки, вместительные операционные залы и т.п.); д) отсутствуют другие причины, лишающие банк возможности принять вклад. Если при наличии перечисленных обстоятельств банк отказался принять вклад, гражданин вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор банковского вклада на условиях, которые предлагаются другим вкладчикам этого банка, а также взыскать убытки, вызванные уклонением банка от заключения этого договора. Из ст. 426 ГК вытекает, что суд может отказать в удовлетворении такого иска только в одном случае: кредитная организация не имела возможности принять вклад. При этом Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 предусматривает, что именно на коммерческой организации (в данном случае - на банке) лежит бремя доказывания отсутствия такой возможности.