5. В случае просрочки оплаты векселя, составленного после вступления в силу Закона о переводном и простом векселе, на сумму векселя подлежат начислению проценты и пени в размере ставки рефинансирования, установленной ЦБР, по правилам, предусмотренным ст. 395 ГК (см. ст. 3 Закона о переводном и простом векселе).
Статья 816. Облигация
Комментарий к статье 816
1. В установленных российским законодательством случаях договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Так, Закон об акционерных обществах (ст. 33) предусматривает право обществ на выпуск облигаций.
2. Облигация удостоверяет наличие договора займа между ее владельцем (заимодавцем) и эмитентом облигации (заемщиком). Владелец облигации - заимодавец обладает правом на получение от эмитента номинальной стоимости облигации (либо иного имущественного эквивалента) и оговоренных процентов (ст. 143 ГК).
3. Облигация является эмиссионной ценной бумагой. Выпуск и обращение облигаций должны соответствовать положениям Закона о рынке ценных бумаг и нормам другого действующего законодательства, регулирующего выпуск и обращение ценных бумаг.
Статья 817. Договор государственного займа
Комментарий к статье 817
1. Российская Федерация и ее субъекты могут выпускать государственные облигации или иные ценные бумаги, устанавливающие между их эмитентом и приобретателем отношения займа. Порядок выпуска и обращения государственных облигаций регулируется Федеральным законом от 29.07.98 N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" (СЗ РФ, 1998, N 31, ст. 3814).
Условия договора займа между заемщиком (Российской Федерацией или ее субъектом) и заимодавцем (лицами, которые приобрели государственные облигации) устанавливаются условиями выпуска соответствующих облигаций, которые не должны противоречить нормам ГК, Закона о рынке ценных бумаг и иного законодательства, регулирующего вопросы выпуска и обращения государственных облигаций.
2. Приобретение физическими и юридическими лицами государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг осуществляется в добровольном порядке.
Изменение условий выпущенных в обращение государственных и муниципальных займов не допускается. В случае нарушения этого правила договор займа действителен на первоначальных условиях.
Статья 818. Новация долга в заемное обязательство
Комментарий к статье 818
1. Комментируемая статья разрешает замену долга, возникшего из договоров купли-продажи, аренды имущества или другого основания, заемным обязательством. Такая замена осуществляется по соглашению сторон с соблюдением правил о новации.
Так, замена долга заемным обязательством не допускается, если долг возник из обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов (см. ст. 414 ГК).
2. Соглашение о замене долга заемным обязательством не только по форме, как отмечается в п. 2 комментируемой статьи, но и по содержанию должно соответствовать требованиям, предъявляемым к договору займа, поскольку заемное обязательство является содержанием договора займа.
§ 2. Кредит
Статья 819. Кредитный договор
Комментарий к статье 819
1. Банковский кредит предоставляют коммерческие банки, иные кредитные организации, получившие лицензию ЦБР на осуществление банковских операций (см. ст. 13 Закона о банках). Порядок предоставления кредита регламентирован Положением ЦБР от 31.08.98 N 54-П с изм. от 27.07.2001 (Вестник Банка России, 1998, N 70 - 71; 2001, N 57 - 58).
Кредитный договор, как и договор займа, может предусматривать целевое использование кредита.
2. Кредитный договор вступает в силу с момента его подписания сторонами. Однако проценты за пользование кредитными средствами начисляются с момента поступления кредитных средств на счет заемщика, а не с момента заключения договора либо даты, когда кредитор должен был предоставить денежные средства. Это правило обусловлено тем, что проценты на сумму кредита выплачиваются за время реального пользования кредитными суммами.
3. В случае изменения ЦБР ставки рефинансирования кредитор вправе в одностороннем порядке увеличить размер процентов за пользование заемными средствами лишь в случае, когда это право предусмотрено в кредитном договоре (п. 1 ст. 450 ГК).
4. Кредит может быть предоставлен в иностранной валюте (п. 2 ст. 807 ГК). В случае невозвращения кредита в иностранной валюте в установленный срок на сумму кредита начисляются проценты, предусмотренные договором.
Если в договоре не предусмотрен размер процентов, начисляемых при просрочке должника, кредитор вправе требовать от заемщика проценты в размере, определяемом на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. При отсутствии таких публикаций размер процентов определяется на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам (п. 52 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
5. ЦБР предоставляет кредитным организациям кредит лишь в случаях его обеспечения. Порядок предоставления ЦБР денежных средств кредитным организациям урегулирован Положением ЦБР от 04.08.2003 N 236-П "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг" с изм. от 30.08.2004 (Вестник Банка России, 2003, N 62; 2004, N 63).
ЦБР предоставляет коммерческим банкам ломбардный кредит - кредит под залог (кредит под залог впервые выдавался во Франции в XV в. ростовщиками из Ломбардии). Обеспечением кредитов являются ценные бумаги, включенные в ломбардный список.
6. Кредит может быть выдан в соответствии с условиями договора о кредитной линии (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 17.10.2000 по делу N 91/3 // СПС "КонсультантПлюс"). Открытие кредитной линии предусматривается Положением ЦБР от 31.08.98 N 54-П.
Договор об открытии кредитной линии устанавливает выдачу кредита несколькими частями в пределах обусловленного срока и общей суммы кредита при соблюдении, как правило, установленного лимита задолженности.
Договор об открытии кредитной линии следует рассматривать в качестве предварительного соглашения, а выдачу каждой части кредита считать отдельным кредитным договором. На практике иногда заключается один договор об открытии кредитной линии, в котором предусмотрена выдача кредитных средств отдельными траншами. (О кредитных линиях во внешнеэкономическом контракте см.: Розенберг М.Г. Правовые вопросы, связанные с кредитным договором // Комментарий судебно-арбитражной практики / Отв. ред. В.Ф. Яковлев. Вып. 6. 1999. С. 174.)
Статья 820. Форма кредитного договора
Комментарий к статье 820
1. Кредитный договор (в отличие от договора займа) независимо от суммы кредита должен быть заключен в письменной форме. В противном случае кредитный договор считается ничтожным.
2. Если в кредитный договор включены условия о залоге недвижимости, такой договор должен быть зарегистрирован в порядке, установленном Законом о регистрации прав на недвижимость.
Статья 821. Отказ от предоставления или получения кредита
Комментарий к статье 821
1. Заемщик в отличие от кредитора вправе отказаться от получения кредитных средств. Комментируемая статья не устанавливает какой-либо срок до наступления момента предоставления кредита, с истечением которого уведомление заемщика об отказе от получения кредита не имеет силы. Такой срок может быть указан в кредитном договоре.
2. Кредитный договор может содержать условия о запрещении отказа заемщика от кредита либо обязывающие его в этом случае возместить кредитору убытки, возникшие по причине расторжения или изменения заемщиком кредитного договора.
§ 3. Товарный и коммерческий кредит
Статья 822. Товарный кредит
Комментарий к статье 822
1. Предметом договора о товарном кредите, как и договора займа (п. 1 ст. 807 ГК), могут быть вещи, определенные родовыми признаками. Однако товарный кредит отличается от займа вещей тем, что заемщик вправе, во исполнение заключенного договора, требовать передачи кредитором соответствующих вещей.
2. Договор товарного кредита отличается от кредитного договора по субъектному составу сторон. В качестве кредитора в кредитном договоре выступают банки и иные кредитные организации (п. 1 ст. 819 ГК). Товарный кредит может быть предоставлен любым лицом. На практике договор товарного кредита, как правило, заключают коммерческие организации.
3. Если иное не установлено в договоре, условия по качеству, ассортименту, комплектности, количеству передаваемых вещей регулируются общими нормами о договоре купли-продажи.
4. К товарному кредиту применяются общие нормы о кредитном договоре (о форме договора, отказе от получения или предоставления кредита и др.), если иное не установлено в договоре товарного кредита и не вытекает из существа обязательства. Договор товарного кредита обычно, как любой кредитный договор, является возмездным.
Статья 823. Коммерческий кредит
Комментарий к статье 823
1. Комментируемая статья допускает кредитование одной организации другой. Ранее коммерческий кредит разрешался лишь в случаях, установленных гражданским законодательством. Такие правила содержатся и в ГК. Так, авансирование и предварительная оплата предусмотрены в договорах подряда (ст. 711); строительного подряда (ст. 746) и выплата аванса может быть установлена договором бытового подряда (ст. 735).
2. В отличие от предоставления займа коммерческое кредитование производится не по самостоятельному договору, а во исполнение обязательств по реализаций товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Коммерческий кредит может быть предоставлен покупателем продавцу в виде аванса или предварительной оплаты товаров либо, наоборот, продавцом покупателю путем предоставления отсрочки (рассрочки) оплаты приобретаемых товаров.
3. Коммерческое кредитование может осуществляться с помощью векселя в случаях, когда в договоре указано, что оплата осуществляется путем передачи кредитору векселя (Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмотрения споров. М., 2003. С. 25 и др.).
4. Поскольку к коммерческому кредиту применяются общие нормы, регулирующие кредитный договор, коммерческий кредит предоставляется на возмездной основе, если это не противоречит сущности договора, по которому осуществляется коммерческий кредит.
Проценты, взимаемые по коммерческому кредиту, являются платой за пользование чужими денежными средствами (п. 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 13/14).
Так, в договоре, по которому предоставляется коммерческий кредит в форме предварительной оплаты, может быть предусмотрена обязанность заемщика (например, продавца) уплатить проценты на сумму предоплаты со дня получения денежных средств.
5. К коммерческому кредиту применяются правила ст. 809 ГК, в соответствии с которыми в случае, когда в договоре не установлен размер процентов за предоставление коммерческого кредита, кредитор вправе требовать проценты на сумму коммерческого кредита в размере и порядке, установленных ст. 395 ГК.
6. Если продавец, получивший коммерческий кредит в форме предварительной оплаты, не исполнил обязательство по передаче оговоренного товара, он должен оплатить проценты на сумму предварительной оплаты в соответствии со ст. 395 ГК.
7. В случае правомерного отказа покупателя от товара, за который была осуществлена предоплата, при просрочке возврата полученной суммы кредита продавец обязан оплатить проценты согласно ст. 395 ГК.
Если в договоре о коммерческом кредитовании указана договорная неустойка, кредитор вправе предъявить требование об уплате суммы неустойки. Проценты, предусмотренные ст. 395 ГК, в этом случае не подлежат взысканию.
8. Допускается предоставление коммерческого кредита в иностранной валюте.
Глава 43. ФИНАНСИРОВАНИЕ ПОД УСТУПКУ
ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
Комментарий к главе 43
Финансирование под уступку денежного требования, именуемое также факторингом, является новым институтом российского гражданского права. Целесообразность и эффективность применения такого договора в условиях рыночных отношений определяются возможностью повышения рентабельности коммерческих операций. Банки, иные кредитные организации и специализированные организации, выкупающие денежные требования (финансовые агенты), расширяют с помощью комментируемого договора круг оказываемых услуг, добиваются дополнительных доходов.
Предприятия (клиенты), продающие денежные требования, ставят задачу ускорения оборота своих средств путем получения своевременной оплаты за поставленные товары (оказанные услуги).
Отдельные факторинговые операции были известны отечественным коммерческим банкам. Эти операции регулировались до введения в действие части второй ГК письмом Госбанка СССР от 12.12.89 N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги".
Широкое применение данного договора во внешнеторговой практике привело к разработке Конвенции УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.), участником которой Российская Федерация в настоящее время не является. Однако многие положения Конвенции нашли свое отражение в нормах ГК. В 2001 г. принята Конвенция ООН "Об уступке дебиторской задолженности в международной торговле" (Нью-Йоркская конвенция).
Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования
Комментарий к статье 824
1. Договор финансирования под уступку денежного требования имеет много общего с договором, предметом которого является переход прав кредитора к другому лицу (ст. 382 ГК), поскольку к финансовому агенту переходит право требования к должнику клиента по переуступленному финансовому агенту требованию.
Российский законодатель конструирует факторинг в качестве отдельного договора. Комментируемая глава не содержит положений о том, что нормы, регулирующие цессию, могут применяться к отношениям, вытекающим из финансирования под уступку денежного требования. Вместе с тем в литературе отмечается, что на отношения, вытекающие из договора финансирования под уступку денежного требования, распространяются общие правила об уступке требования в части, не противоречащей специальным предписаниям о таком договоре (Суханов Е.А. Договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) // Правовое регулирование банковской деятельности. М., 1997. С. 79).