имеющих смешанное происхождение, а также жителей завоеванных стран) мог признаваться в царских судах.
На отдельных этапах эволюции правовой системы Древней Индии менялось отношение к царскому узаконению,
повелению (эдикту) как источнику права.
17. Номоканоны в системе источников права Византии
сборники византийского канонического (церковного) права, включавшие императорские постановления (nómoi), касающиеся церкви, и церковного правила (kanónes). Древнейший сохранившийся Н. — в 50 титулах — составлен на рубеже 6—7 вв., возможно константинопольским патриархом Иоанном Схоластиком. Наибольшей популярностью пользовался Н. в 14 титулах (около 629—640) анонимного юриста (известного под именем Энантиофана); был переработан в 883 (переработка ошибочно приписывалась патриарху Фотию (См. Фотий)), затем около 1090 правоведом Феодором Вестом. Н. Веста в 12 в. был дополнен толкованиями: краткими — Алексея Аристина (высоким должностным лицом константинопольского патриаршества), более подробными — Иоанна Зонары (См. Иоанн Зонара) и антиохийского патриарха Феодора Валсамона. В составе Н.: постановления, приписывавшиеся церковью апостолам (в действительности датируемые 3 в.), решения вселенских и некоторых поместных соборов, извлечения из сочинений ряда церковных писателей и из кодекса и новелл Юстиниана. В толкованиях приводятся постановления императоров и патриархов, некоторые судебные казусы. Н. в 14 титулах (с толкованиями Аристина и частично Зонары) лег в основу слав. Кормчих книг (
18. Стипуляция в римском праве.
Стипуляция (лат. stipulatio — выспрашивание) — в римском праве — формальный, абстрактный, устный контракт, устанавливающий обязательство. Стипуляция заключалась посредством установленной словесной формулы, по которой спрошенный отвечает, что даст или сделает то, о чём его просили.
Стипуляция сначала, по всей вероятности, представляла собой индивидуализированную сделку, стоявшей рядом с формами nexum и mancipatio. Происхождение стипуляции из sponsio (на что указывает древнеримская форма его заключения, доступная только римлянам, а не перегринам: centum dare, spondes ne? spondeo — вопрос и ответ, следовавшие непосредственно один после другого без промежутка), древнейшей формы договора, заставляет думать, что стипуляция на первых порах была мировой сделкой, имевшей место при деликтах. Это подтверждается аналогией с древнегерманской fides facta, заключавшейся посредством бросания на землю или ломания символа копья — соломины или палки (festuca); при стипуляции употреблялась stipula (соломина).
В связи с этим происхождением стоит и особая форма судебной защиты договора. Иск из стипуляции носил название condictio и шёл на определённое количество денег (certa pecunia) или известное количество пшеницы (condictio triticaria). Позднее в форму стипуляции стали облекаться всевозможные сделки, особенно с тех пор, когда стали включать в состав стипуляции разные оговорки. Этому соответствовали изменения, внесённые leges Silia et Calpurnia. Затем образуется и общий иск, actio ex stipulatu, направленный к совершению определённых или неопределённых действий.
При отсутствии или слабом развитии письменности форма договора, в которой содержание последнего точно концентрировалось в вопросе и ответе и благодаря этому хорошо запечатлевалось в памяти присутствовавших сторон и особенно свидетелей, имела огромное значение. Отсюда широкое распространение стипуляции. Произнесённые слова обязывали самым фактом их произнесения; при взыскании долга по стипуляции не нужно было уже доказывать основания долга. Претор заставляет тяжущихся давать стипуляционные обещания, когда желает обеспечить определённый образ действий одной из сторон по отношению к противнику.
Граждане облекают в форму стипуляции пари, который они держат с целью придать силу соглашению, не предусмотренному законами (так называемыми Sponsiones et restipulationes). Постепенно расширяется форма стипуляции. Рядом с древнеримскими: spondes ne? spondeo юридическая сила приписывается также и другим вопросам и ответам (promittis? promitto, то есть manum — рукобитье; dabis ne? dabo; facies? faciam и т. д.).
С развитием письменности о происходивших стипуляциях часто составляются письменные протоколы (так называемые cautiones). В III столетии от основания Рима признаётся уже, что при письменном изложении стипуляции в форме одного ответа и вся сделка получила силу стипуляции. В V столетии от основания Рима стипуляция окончательно становится письменною сделкою; устный церемониал отпадает, обязательство установляется в свободной форме. Торжественная форма стипуляции и присутствие свидетелей в значительной мере служили ручательством в том, что данное в стипуляции обещание должника имеет определённое основание.
При простом письменном изложении договора с участием только контрагентов было больше простора для злоупотреблений; отсюда стремление юристов ограничить формальную силу письменной cautio. Cautio indiscreta, то есть обязательство уплаты без указания оснований, не имело безусловной силы; должник мог защищаться путём exceptio doti против уплаты безденежного (indebitum) или порочного по своему происхождению (ob turpem causam) долга; при Юстиниане введена была и особая эксцепция non numeratae pecuniae.
Ранняя стипуляция, по-видимому, допускала участие в сделке нескольких должников или кредиторов, связанных круговой порукой. На вопрос: spondes ne? несколько должников (родичей или друзей), взявшись за руки, отвечали каждый в отдельности: spondeo — и между ними установлялось корреальное обязательство уплаты стипуляционной суммы (на первых порах, вероятно, композиции за совершённый деликт). Корреальные кредиторы назывались rei stipulandi, корреальные должники — rei promittendi.
Позднее эта форма сделалась распространённой не только по отношению к обыкновенным корреальным обязательствам, но и для других комбинаций, получивших законодательное признание в особых законах. Сюда относятся:
Adstipulatio, при которой рядом с главным кредитором выступал другой, как заместитель его при взыскании долга. Adstipulatio давала возможность получить долг и после смерти главного кредитора, в то время, когда право не знало ещё переноса обязательства на наследников. Главное назначение её состояло в установлении представительства. В Риме создалась даже, в интересах последнего, особая профессия адстипуляторов; возникли и разные злоупотребления, среди которых на первом месте стояло формальное прощение долга должнику адстипулятором, погашавшее обязательство в ущерб действительному кредитору. Lex Aquilia (467 год от основания Рима) ввиду этого злоупотребления предоставила стипулятору иск против адстипулятора на взыскание всех убытков, причинённых таким поступком.
Adpromissio (присоединение к главному должнику других) имела целью поручительство адпромиссоров за главного должника. На первых порах ответственность адпромиссоров ничем не отличалась от ответственности главного должника, так что от воли кредитора зависело выбрать должника или адпромиссора. Позднее законодательство выступает на защиту поручителей с рядом законов.
19. Парижский парламент.
Судебная реформа. 1260 – парижский парламент – высший королевский суд. Развитие королевской юстиции. Удар по судебной системе отдельных феодалов. Вводилась категория королевских дел. Парламент – высшая судебная апелляционная инстанция. Двери открыты для всех. С 14 в. постоянно действующий орган до революции.
20. Содержание 39 статьи ВХВ
«Ни один свободный человек не будет задержан, или заточен в тюрьму, или лишен владения своим земельным наделом, или поставлен вне закона ,или выслан за пределы страны, или каким-либо образом лишен своего положения в обществе; сверх того, мы не выступим простив него, не нашлем на него войско, разве только по законному приговору его пэров или по закону страны».
Согласно данной статье любому свободному человеку в Англии предоставляются гарантии от произвольного заточения под стражу, конфискации имущества и т. п.. Вопрос о толковании термина свободный человек вызывает споры в юридической науке. Скорее всего, этот термин относится как к баронам, так и ко всему свободному населению Англии. И хотя если бы король брал под защиту все население страны, он бы вторгался в сферу власти местных феодалов и тем самым ограничивал их власть, но ст.60 устанавливает в своеобразной формулировке равенство всех перед законом, что дает основания трактовать термин «свободные люди» в широком смысле. Огромное значение этой статьи состоит в том, что она ограничивала королевскую власть и ее полномочия в отношении свободного населения страны. Фактически она ограничивала королевский беспредел и ограничивала возможности применения королевской власти рамками закона страны.
Она не ограничивала короля, просто поддежание порядка передается самим феодалам.
21. Формирование и роль суда гэлиэи
В VII—VI вв. до . э. в греческих городах-государствах еще сохранилась
древнейшая форма суда — суд в народном собрании. В Афинах народные суды
(дикастерии) сохранили до V в. древнее название—«гелиэя фесмофетов».
Гелиэя—старинное название народного собрания в греческих городах-
государствах. Происходит оно от слова гелиос — солнце, так как народные
собрания происходили только днем и заканчивались с заходом солнца. Будучи
собрано архонтом под его председательством, оно называлось «гелиэей
архонта» и занималось политическими делами; созванное басилеем под его
председательством, оно называлось «телиэей басилея» и занималось
религиозными делами; созванное под председательством полемарха, оно
называлось «гелиэей полемарха» и занималось военными делами, наконец,
«гелиэея фесмофетов» под председательством фесмофетов занималась судебными
делами. Гелиэя ко времени. Солона потеряла какое бы то ни было реальное
значение: вытеснила «экклесия» — собрание вызванных архонтами лиц лиц числа
знати и более зажиточных людей. Солон, описывая положение, бывшее до него,
противопоставляет «демосу»— горожанам, участвовавшим в народном собрании,
«бедняков». Очевидно во времена Солона фактически созывался для обсуждения
государственных вопросов только один вид народного собрания—экклесия, в
котором беднейшая часть граждан не могла участвовать.
«Гелиэя фесмофетов» из полновластного народного судилища превратилась
теперь в простое окружение, в людей, присутствующих на суде шести
фесмофетов.
Этот присутствовавший на суде фесмофетов народ не принимай никакого
участия в рассмотрении дели и вынесении приговора. Суд творили архонты-
фесмофеты. Они не были связаны народным одобрением, однако, как можно
полагать, нередко вынуждены были считаться с ним. Компетенция гелиэи
фесмофетов с течением времени все более и более суживается. Ее деятельность
в VI в. до н. э. тесно связана с наиболее демократичной из мер, проведенных
Соленом, с установленным «правом апелляций на решения аристократических
должностных лиц в это последнее общенародное учреждение — гелиэю
фесмофетов. К разбору апелляций на решения должностных лиц, вероятно, и
вводились по реформе Солона все ее функции.
Состоял из 6000 членов, избиравшихся ежегодно по жребию из числа граждан, достигших 30-летнего возраста. Распадалась на 10 коллегий - дикастерий - в составе 500 членов каждая. Г. рассматривала жалобы на решения других судебных инстанций и была первой инстанцией по ряду важнейших дел, в т.ч. по делам о государственных и должностных преступлениях. Г. осуществляла также контроль деятельности должностных лиц и окончательно утверждала постановления народного собрания.
22. Статут в системе источников права Средневековой Англии.
• право на участие законодательной деятельности. Первоначально парламент получил право на обращение к королю с петициями, из которого оформилось право законодательной инициативы. Законопроекты парламента (билли) лишь после ободрения королем приобретали силу закона. В 15 в сложилось понятие закона (статута) как акта, принятого королем и обеими палатами парламента. Статуты обладали высей юридической силой в отличие от ордонансов, изданных королем с согласия палаты лордов или королевского совета =) выполнявших второстепенную роль (как правило, ордонансы уточняли отдельные положения статутов).
Особенностью английского права являлось рано сложившееся королевское законодательство статутное право. В то же время законодательство носило характер второстепенного по отношению к судебному прецеденту источника права. Королевские ассизы, хартии, статуты определяли основные принципы, форму и содержание общего права.
23. Оммаж, инвеститура, рельеф.
Хотя отношения между сеньором (королем) и вассалом (бенефициарием) строились на основе договора, стороны в нем не занимали равного правового положения. Вассальный договор содержал в себе элементы иерархии и зависимости, так как получатель феода обязывался признавать верховенство сеньора (сюзерена). Они заключались публично и посредством торжественного и тщательно разработанного обряда. Главное в нем составляло официальное введение вассала во владение землей (инвеститура) и его клятва верности своему сеньору (оммаж).
Вассальные договоры четко фиксировали обязанности сторон. Сеньор наряду с предоставлением феода должен был обеспечить защиту вассала и переданной ему земли. Обязанность вассала выражалась в военной службе на сеньора (до 40 дней в году). Вассал должен был также участвовать в судебных и других собраниях феодалов под председательством сеньора. Денежные выплаты вассала были строго определены: выкуп сеньора из плена, подарки при посвящении в рыцарский сан его старшего сына и выходе замуж старшей дочери. Первоначально вассальные договоры считались заключенными на срок жизни сторон, носили персональный характер. Но вскоре обязанности, связанные с ними, стали передаваться по наследству. Соответственно при уплате сеньору установленного вознаграждения (рельефа) к наследнику переходило и земельное владение, постепенно превращающееся в потомственное. Таким образом, к XI веку феод (наследственное родовое поместье) утверждается как основная форма поземельной собственности. Если вассал нарушал клятву верности сеньору и не выполнял своих обязанностей, он должен был вернуть феод.
24. Реальная и персональная собственность в средневековом праве Англии.
Право феодальной собственности, особенно земельной, определяло во многом характер всей правовой системы страны.
Его сложность была связана с рядом исторических обстоятельств, в частности, с сохранением в период средневековья определенного слоя свободных крестьян - собственников земли, с верховной собственностью на землю английского короля, которая так или иначе определяла другие формы феодального "держания" земли. В английском праве различалось движимое и недвижимое имущество, но традиционным было деление вещей на реальную (real property) и персональную собственность (personal property). Это деление, сложившееся исторически, было связано с различными формами исков, которыми защищалась реальная или персональная собственность.
Феодальное земельное право признавало прежде всего специальный вид земельных прав, заслуживающих особой охраны, которые защищались реальными исками (real action), то есть исками, в случае успеха которых утраченная вещь возвращалась ее владельцу. Эти иски носили абсолютный характер и могли быть представлены любому лицу.
Реальными исками защищались родовая недвижимость и только такие права на землю, которые носили характер свободного держания, феодального владения от короля или от другого лорда. К ним относились и права на феодальный титул. Все другие вещи защищались персональными исками, по которым можно было требовать возмещения ущерба.
Земля изначально занимала особое место в английском средневековом праве в силу особой, не столько экономической, сколько военно-политической заинтересованности короля в раздаче феодальных ленов за военную и другую службу. Королевские пожалования земли (бокленд) были распространены еще в донормандской Англии наряду с фольклендом ("народной землей") или землевладением типа аллода. В посленормандском английском праве не существовало понятие неограниченной, безусловной собственности на землю. Земельные права определялись двумя главными понятиями tenancy - владение, держание и estate - объем владельческих прав, правовых интересов (их продолжительность, возможность отчуждения и пр.). Владение (tenancy) в свою очередь было свободным или несвободным. Свободное владение (freehold) - это владение землей, полученной или на условиях несения рыцарской службы, или по праву личной службы, а также землевладение свободного крестьянина, который уплачивал лорду фиксированную сумму денег и подпадал под его юрисдикцию (сокаж).
Несвободное держание, связанное с личными и поземельными повинностями крестьянина в пользу лорда, со временем превратилось в наследственное право феодальной аренды и получило на звание copyhold, поскольку условия этой аренды фиксировались в копиях протоколов манориальных судов. Несвободное держание первое время не защищалось в королевских судах. В XV в. иски, связанные с ним, стали рассматриваться в канцлерском суде, а в XVI в. под влиянием этого суда и в судах "общего права" на основании фикции, что у копихолдера появился "фрихольдерский интерес".
Понятие estate, существующее и поныне в английском и американском земельном праве, дает не только представление об объеме владельческих прав на недвижимость, но и о наборе технических средств для передачи собственности. Оно охватывает права круга различных лиц, живущих или еще не родившихся, которые включены в отношения владения, пользования, распоряжения и контроля над собственностью.
25. З Помимо универсального преемства по случаю смерти, в римском частном праве существовало ещё и так называемое сингулярное преемство в виде легатов и фидеикомиссов [1]. Это означает, что в завещании могли содержаться отказы, то есть односторонние распоряжения о выдаче наследником известных сумм или вещей определённым или третьим лицам. Могло последовать и распоряжение о том, что наследник должен выполнить определённые действия в пользу третьих лиц. Так и возникло сингулярное преемство, то есть преемство в отдельных правах наследодателя без возложения на преемника каких-либо обязанностей. Но отказ был возможен лишь в случае покрытия или уплаты наследственных долгов. Отказ был односторонним распоряжением на случай смерти, которое предоставляет третьему лицу право на имущественную выгоду на счёт наследственной массы. Обычно отказ был возможен, если актив наследства превышал его пассив. Отказ был возможен только по воле наследодателя. При отказе имеются три субъекта: наследодатель, получатель отказа (легатарий) и обязанное лицо. Значит, для легатов как древнейшей формы отказа характерно лицо, в пользу которого устанавливался легат. Исполнение легата возлагалось на назначенного в завещании наследника. Легат можно было оставить только в завещании, но нельзя было возложить легаты на наследника по закону.
Как древнейшая форма отказа в римском праве получили широкое распространение легаты per vindicatonem и легаты per damnationem. С помощью легата per vindicatonem устанавливалось непосредственно право собственности легатария на известную вещь завещателя (легатарий таким образом получал виндикационный иск). Легат per damnationem обязывал наследника передать кому-то что-либо; легатарию предоставлялось только обязательственное право требовать от наследника исполнения воли завещателя.
Другой формой отказа был фидеикомисс (fideicomissa) (поручение наследодателя наследнику передать какое-либо имущество третьему лицу), возникший в период империи. В ряде случаев наследодатель, нередко в самый момент смерти, обращался к наследнику с неформальный словесной или письменной просьбой выдать что-либо кому-либо или сделать что-либо в пользу третьего лица. Вначале такие просьбы не имели юридической силы. Наследодатель обращался только к fides, то есть к чести или совести наследника. Со времени Августа лицо, которому что-либо было отказано в форме fideicomissa, получило исковую защиту [2].
Фидеикомисс устанавливался при помощи кодицилла (codicilli), то есть письма на имя наследника. Фидеикомисс мог быть возложен и на наследника по закону. Он мог быть установлен и раньше и позже завещания, в качестве приложения к нему. Если в одностороннем распоряжении наследодателя не было наследника, то есть он не был назначен, а содержался только завещательный отказ, то говорили о codicilli, который может дополнять завещание, являться обращением к наследникам по закону. Кодицилл — есть приписка, добавление к завещанию. В нём наследодатель извещает наследника о том, как он истолковывает и дополняет завещание. Но отменить завещание кодициллом наследодатель не мог.авещательный отказ в Римском праве. Закон Фальцидия.
Различалось формальное необходимое наследование, и наследование материальное. В первом случае завещатель, у которого были sui heredes должен или назначить последних наследниками или определённо лишить их наследства. Во втором - обойдённые в завещании наследники (прямые восходящие и нисходящие братья и сестры) могли вчинить иск о наследстве hereditas petitio. Таким наследникам полагалась непременная доля (petitio delicta). В интересах кредиторов и наследников установилось правило, что наследник, назначенный в завещании, мог требовать, чтобы одна четвёртая часть наследственной массы осталась свободной от отказов - так называемая Фальцидиева четверть (Quarta falcidia). Эта не обременённая легатом часть наследства была введена в 40 году н. э.
26. Деятельность юристов как источник права в древнем Риме. Закон о цитировании.
426 год - конец римской юриспруденции. Закон о цитировании императора Феодосия 2 и Валентиниана 3. Источники права - только мнения 5 римских юристов: Папиниан, Павел, Ульпиан, Гай, Модестин.
Черты римского права классического периода:
o Появляется деятельность юристов как источник права.
o 125 год - вечный эдикт императора Адриана, систематизация эдиктов, претор не мог издавать новые эдикты. Право в этом направлении более не развивается. Сенат получил законодательную власть.
o Юриспруденция носила аристократический характер (увлечение), деятельность не оплачивалась.
Цицерон: «постыдно благородному римлянину не знать права»
Формы деятельности римских юристов:
1. составляли исковые формулы
2. выступали в суде в качестве консультанта, защитника
3. давали консультации частным лицам
Юриспруденция носила практический характер, не была наукой. Главная цель – поиск путей справедливости при решении конкретных прав, споров. Главный инструмент – логика и здравый смысл.
Существовало 2 направления в юриспруденции, разные подходы к принятию решений:
• школа прокульяцев (Прокул, Марк Лабион, Цельс) (нужно оценить, что важнее глина или труд мастера, но заплатить 2-ю стоимость материала) .
• школа сабиньянцев (Сабин, Гнэй, Капитон, Касилонгин, Нерва, Юлиан, Гай) (отдать заказчику собственнику материал).
• дигесты – собрание высказываний юристов по ?? цивильного, преторского права и комментариев из юридической практики. Сила закона. По принципу от общего к частному: общие понятия, источники права, учреждения, лица с их правоспособностью и дееспособностью, суд и процесс, наследство и имущественные отношения, к-п, залоговое право, имущественные отношения супругов, опека и попечительство, завещания и т.д.