14
О необходимости конкретизации принципа запрещения дискриминации в сфере труда
Глотова И.А.
Цель. Рассмотрение причин недостаточной нормативной регламентации одного из общепризнанных международных принципов - принципа запрещения дискриминации в сфере труда и занятости и как следствие проблем в реализации данного принципа.
Методы. Анализ законодательных положений, конкретизирующих понятие «дискриминация» и закрепляющих механизм защиты от дискриминации; сравнение с нормами и правилами, созданными в целях предупреждения и борьбы с дискриминацией в странах Европейского Союза.
Результаты. Одной из форм законодательной конкретизации является конкретизация принципов права как его основополагающих начал. Посредством сравнительного анализа прогрессивного законодательства европейских стран отмечена слабая и недостаточная конкретизация принципов трудового права, в частности, принципа запрета дискриминации в сфере труда, следствием чего является отсутствие какой-либо защиты лиц, подвергшихся дискриминации в области труда.
Необходимым видится определение критериев применения принципа запрета дискриминации, позволяющих отграничить от иных ограничений прав и свобод участников трудовых отношений, что поможет снять неопределенность в понимании и применении на практике норм, касающихся защиты от дискриминации.
Научная новизна. Исследование представляет собой попытку комплексно оценить законодательные основы важнейшего принципа права в сравнении с получившими признание механизмами защиты от дискриминации и поиск возможных этапов совершенствования законодательства и правоприменительной практики в сфере защиты от дискриминации в сфере труда.
Ключевые слова: дискриминация, законодательство, механизм, принцип, явление.
дискриминация занятость участник трудовые отношения
Особое место в системе права занимают принципы, представляющие собой основу для создания норм. Указанные правовые категории имеют организующее значение для всех действующих норм права, связывая их в систему.
Проблемой сегодня признается отсутствие прямого действия принципов права, невозможность непосредственного их применения в правореализационном процессе. Принципам в праве придается второстепенное значение, и, зачастую, они используются в целях установления пределов, в рамках которых правоприменитель должен оставаться. Однако этого недостаточно для реализации их назначения в праве.
Это не означает, что принципы права должны применяться самостоятельно. В силу их общего генерализующего характера они требуют их конкретизации. Принципы приобретают регулятивное значение только вместе с конкретизирующими их нормами. Конкретизация принципа должна быть проведена даже косвенно, иначе она теряет регулятивное значение [1, с. 17-18]. Все нормативные положения вытекают из наиболее общих императивов - принципов, которые «задают» характер правового регулирования, опосредованно воздействуют на общественные отношения через более конкретные нормы права. Основным требованием «рабочих» правовых норм является строгое соответствие их принципам права.
Принципы трудового права имеют большое значение, поскольку от них зависит последующее нормотворчество в рамках трудового законодательства и реализация норм субъектами права. Сегодня продолжает оставаться без внимания разработка и реализация принципа запрещения дискриминации в сфере труда. Проблема дискриминации в трудовых отношениях стоит сейчас в России, как и во всем остальном мире, весьма остро. В глобальном докладе, представленном в соответствии с механизмом реализации Декларации МОТ об основополагающих принципах и правах в сфере труда, указано, что решающая роль в устранении дискриминации и обеспечении равенства в сфере труда принадлежит государству. Законодательство может содействовать достижению этой цели, непосредственно регулируя проблему дискриминации в сфере труда и косвенно гарантируя равенство в иных, помимо трудовых, вопросах. Важнейшим шагом на пути искоренения дискриминации является ее законодательный запрет, согласованность и всеобъемлющий характер нормативного регулирования [2, с. 132.].
Несмотря на то, что в российской правовой системе запрет дискриминации закреплен в виде правового принципа на конституционно-правовом уровне и в отраслевом законодательстве, проблема дискриминации в сфере труда остается наиболее острой на протяжении многих десятилетий. При этом наибольшее распространение получила в России дискриминация по признаку возраста - 63% и по признаку пола - 25%. Таким образом, она затрагивает каждого третьего гражданина.
Однако столь важный принцип не наделен соответствующими гарантиями его реализации. Причиной этому видится тот факт, что законодатель не рассматривает дискриминацию как реальную, угрожающую проблему в обществе. В связи с этим, работа в направлении конкретизации такого важного общеправового принципа, создания механизмов предотвращения и искоренения дискриминации в сфере труда, практически не ведется.
Запрет дискриминации провозглашен на высшем уровне - в Конституции РФ (статья 19) [3]. Именно Конституция РФ является основой для формирования предписаний отраслевого законодательства и раскрытия основополагающих правовых принципов.
«Гарантия реализации конституционно-правовых норм - их конкретизация, смысл которой заключается в том, чтобы способствовать реализации общей нормы посредством принятия норм более конкретного характера» [4, с. 46].
Несмотря на закрепление в качестве конституционно-правового, данный принцип не нашел полного отражения в российском трудовом законодательстве. Количество норм, носящих конкретизирующий данный принцип характер, их разрозненных характер, а также отсутствие специальных законов, иных нормативно-правовых актов, посвященных запрету дискриминации и регламентирующих позитивную дискриминацию, не позволяет говорить о надлежащем правовом регулировании указанных вопросов в России.
В Трудовом Кодексе РФ (далее - ТК РФ) в ст. 3 в качестве основополагающего принципа правового регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений зафиксирован запрет дискриминации, который звучит так: «Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав.
Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества независимо от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, политических убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника» [5]. В рамках ТК РФ данное общее генерализирующее правило не получило надлежащей конкретизации применительно к отдельным институтам трудового права, сохранив обобщающий характер, осталось лишь декларативным. К тому же почву для дискриминации в некотором смысле создает сам законодатель. Во-первых, в трудовом праве отсутствует определение понятия «дискриминация».
.Во-вторых, формулировка статьи 3 ТК РФ «Запрещение дискриминации в сфере труда» не согласуется с международно-правовым стандартом, на что обращают внимание многие исследователи В ст. 3 ТК РФ «Дискриминация в сфере труда» раскрывается через категорию «ограничение прав», в то время как в международно-правовом акте, посвященном дискриминации в сфере труда, есть развернутое и гибкое определение «дискриминации», которое раскрывается через понятия «всякое различие», «предпочтение, «недопущение» [6].
Как справедливо отмечает Н. М. Митина, в международном праве используется понятие «недопущение дискриминации», отражающий новый уровень требований в вопросе искоренения дискриминации, а в российском трудовом законодательстве применяется «запрещение дискриминации», что является недостаточным в современных условиях, нет указания на равенство прав, возможностей и равное обращение в области труда [7, с. 61].
При этом некоторые авторы склонны считать, что замена терминов и использование категории «ограничение прав» вполне удачными и учитывающими сложившийся понятийный аппарат российского права.
Ограничения конституционных прав возможны, но только в определенных разрешенных ею целях и на основании федерального закона (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).
В теории права «ограничение прав» определяется как исключение из общей совокупности прав и свобод человека, принадлежащих (либо предоставляемых) ему некоторых прав. Ограничение представляет собой сужение объема и (или) содержания конкретных прав и свобод путем установления властеносителями пространственных пределов, временных рамок, круга лиц или определенных вариантов поведения индивидов [8, с. 5].
В отсутствие критериев разграничения дискриминации от иных проявлений ограничений трудовых прав возникают сложности на практике. В судебной практике есть немало дел, в которых действия работодателя, действительно, являются актом дискриминации, не разрешаются в пользу работников. И обратная ситуация, когда отсутствуют признаки дискриминации, судебный орган оперирует понятием «дискриминация». В качестве примера последней ситуации можно привести дело о взыскании невыплаченной заработной платы, в том числе премии. В судебном решении указано: «При этом суд принимает во внимание, что в силу ст. 3 Трудового кодекса РФ дискриминация, то есть ущемление прав работника по сравнению с другими работниками, запрещена. Учитывая, что в отношении истицы не издавался приказ о лишении ее премии, по мнению суда, истице подлежит выплата премиальной надбавки в размере, установленном для иных работников пищеблоков больниц за январь 2010 года, то есть в размере 65%, за март 2010 года, исходя из занимаемой истицей должности, то есть в размере 10%» [9].
Сложности в применении судами принципа запрета дискриминации в сфере труда Е. Герасимова характеризует так: «Для российских судов нарушение нормы материального права, нарушение субъективного права имеет значение. Судьи знают, что надо делать, если человека неправильно уволили, или не начислили ему заработную плату, или неправильно перевели на другое рабочее место. Конкретная норма - конкретная реакция. С дискриминацией судьи настолько не понимают, что делать, они не понимают, что такое вообще дискриминация, а потому всеми возможными способами пытаются уйти от рассмотрения вопросов дискриминации[10]. Аналогично, указание на нарушение принципа запрета дискриминации в сфере труда и ссылка на статью Конституции РФ, без детализации норм отраслевого законодательства, несмотря на прямое действие Конституции РФ, не позволят лицу, обратившемуся за защитой в суд, отстаивать свои права.
Таким образом, суд ввиду отсутствия четкого разграничения дискриминации от иных ограничений и нарушений трудовых прав работников, «подменяет» указанные категории, а в большинстве случаев нормы о запрете дискриминации остаются неподходящими для применения в силу неконкретности данного принципа в законе.
Одной из причин сложной ситуации в правовом регулировании дискриминации можно назвать недостаточное восприятие отечественным законодательством международных принципов и норм. Следует отметить, что международное определение было использовано в качестве основы в законодательстве многих зарубежных стран. Богатый опыт зарубежных европейских стран, накопленный в результате борьбы с проявлениями дискриминации и приведения национального законодательства в соответствие с требованиями МОТ и Директивами Европейского союза, мог бы послужить образцом для формирования отечественного законодательства в данной сфере и дальнейшего его совершенствования.
Именно анализ практики борьбы с дискриминацией позволил экспертам МОТ сделать вывод о том, что в большинстве случаев необходимо всеобъемлющее законодательство для обеспечения эффективного применения права на равенство обращения в области труда и занятий для всех, и такой тип законодательства получает в настоящее время все большее распространение в странах ЕС в результате транспонирования директив ЕС по вопросам равенства в национальное законодательство стран-членов [11, c.17].
Так, в законодательстве и в правоприменительной практике наиболее развитых стран Европы - Великобритании и Германии выработаны конкретные правила предупреждения и защиты от дискриминации, затрагивающие отдельные аспекты отношений в сфере труда и занятости.
Трудовое законодательство Великобритании содержит определения понятий прямой и косвенной дискриминации, основанные на закрепленных дефинициях в Директивах. Работник подлежит защите от прямой и косвенной дискриминации в отношении доступа к обучению, профессиональной подготовке, продвижению, предоставления льгот.
В соответствии с правилами, регулирующими труд частично занятых работников, работодателю запрещено проводить какое-либо различие и ухудшать положение данных работников по сравнению с работниками, занятыми полное рабочее время. В отношении них действует принцип оплаты труда и начисления других выплат пропорционально отработанному времени.
Проработанным являются нормы, запрещающие дискриминацию по признаку религии. Актом 2003 года о равенстве в сфере религии и веры регламентирован запрет дискриминации по признаку религиозных взглядов в сфере труда и профессиональной подготовки [12]. Данный акт охватывает дискриминацию, основанную на отсутствии веры и религии (атеизм).