Материал: otvety_po_ekzamenu_MChP

70. Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию

Нормы права, регулирующие наследственные отношения, осложнённые иностранным элементом, составляют в системе российского международного частного права самостоятельный раздел Особенной части. К источникам таких норм относятся:

• ГК РФ (ст.1224, общие положения раздела VI ГК);

• Основы законодательства Российской Федерации о нотариате;

• Консульский устав РФ 2010 г.;

• региональные Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минская 1993 г. и Кишинёвская 2002 г.);

• двусторонние договоры РФ о правовой помощи;

• Консульские конвенции РФ и ряд др. нормативных актов, которые будут называться в ходе лекции. К сожалению, Россия не участвует в универсальных международных конвенциях по вопросам наследственного права.

В соответствии с п. 1 ст. 1224 ГК отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьёй. Иное предусмотрено в части 2 п.1 ст.1224. В этой части имеется две коллизионные нормы. Первая из них двусторонняя, она определяет применимое право в отношении наследования недвижимого имущества. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество. Вторая коллизионная норма – односторонняя, она определяет применимое право в отношении наследования недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ. Таким правом будет российское право. Таким образом, п.1 ст.1224 содержит три коллизионные нормы – две двусторонних и одну одностороннюю. Статья 1224 свидетельствует о том, что в России применяется раздельная коллизионная система определения применимого права в отношении недвижимого и движимого имущества, двойственный наследственный статут.

В связи с этим возникает необходимость юридической квалификации таких понятий как «недвижимое имущество» и « место жительства» наследодателя.

Квалификация понятия недвижимого и движимого имущества. В соответствии с п.2 ст.1205 ГК принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. (lexreisitae). Большинство стран проводит такую классификацию по праву страны суда (lexfori). В праве разных стран существуют различия в определении недвижимого имущества.

Все правовые системы относят к недвижимым вещам землю и непосредственно связанные с нею и неотделимые от неё вещи: здания, сооружения, деревья и т.п., однако существует множество различий в деталях. Так, во Франции принято самое широкое представление о недвижимости. Кроме традиционных объектов к недвижимым объектам относят зверей в лесу, скот, сельскохозяйственные машины и орудия на ферме, машины, оборудование, сырьё на предприятии др., установленные на недвижимость вещные права (сервитуты, узуфрукт, ипотека).¹

В Англии, если денежное обязательство обеспечено смешанным обеспечением (залог недвижимости и денежное обеспечение) и они содержатся в одном документе, то право кредитора считается недвижимым имуществом.²

Российское право относит к недвижимым вещам, подлежащим государственной регистрации, воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, космические объекты (ст.130 ГК). Иногда некоторые виды имущества, рассматриваемые в российском праве как движимые вещи, могут рассматриваться в иностранном праве как недвижимые и наоборот. Так, квалификация предприятия как недвижимости (ст.132 ГК) редко встречается в мировой практике. Доля в уставном капитале общества, внесённая в виде квартиры, дома и других недвижимых вещей, рассматривается российским правом как обязательственное право требования (движимое имущество), в то время как в странах общего права (Англия, США) – это недвижимое имущество.

Квалификация понятия «места жительства». В соответствии со ст.1187 ГК это понятие квалифицируется по российскому праву. Согласно ст. 20 ГК местом жительства признаётся место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Временное пребывание иностранца в гостинице или санатории на территории России не может рассматриваться как место жительства применительно к ст. 1224 ГК. При оформлении российской визы подтверждается временный характер пребывания иностранца на территории России.

В постановлении Конституционного Суда от 15 января 1998 г № 2-П Суд признал противоречащей Конституции РФ правоприменительную практику рассмотрения органами внутренних дел и судами места жительства только как факта, подтверждённого регистрацией.

Понятие места жительства (домициль) в разных странах имеет неодинаковое содержание. Англия предоставляет судьям в данном вопросе широкую свободу усмотрения. Практически в отношении британских подданных, родившихся от домицилированных в Англии родителей, всегда действует трудно опровержимая презумпция, что они сохраняют свой британский домицилий происхождения, несмотря на длительное проживание за границей.³И наоборот, некоторые иностранцы, десятилетиями проживающие в Англии, не признаются лицами, домицилированными в Англии. В качестве примера приведём наследственное дело знаменитой русской балерины Анны Павловой.

Анна Павлова родилась в России, но на момент своей смерти более 15 лет проживала в Англии. В деле о наследстве Анны Павловой британские власти рассматривали Павлову как домицилированную в СССР, хотя после 1917 года она в СССР ни разу не возвращалась. Суд исходил из презумпции в пользу домициля по рождению и считал, что нет доказательств в пользу приобретения Павловой нового домицилия. К наследству балерины Павловой британский суд применил советское наследственное право.

Конфликт квалификаций - ситуация, которая возникает в связи с различным толкованием в праве разных стран одних и тех же понятий. В наследственных делах конфликт квалификаций возможен, в частности, в связи с различным толкованием в праве разных стран таких понятий как недвижимое и движимое имущество, место жительства наследодателя. В качестве примера можно привести известное дело о наследстве Чинизелли, слушавшееся в русском дореволюционном и итальянском судах.⁴ Оба суда отказались от юрисдикции, основываясь на своём понимании «движимости». Речь шла о наследовании концессионного права на эксплуатацию цирка в Петербурге, в своё время предоставленному итальянскому подданному Чинизелли. Русский суд рассматривал право на эксплуатацию цирка как движимость, а по русско-итальянскому соглашению 1875 г. наследование движимости итальянских подданных подлежало юрисдикции итальянских судов. Итальянский суд рассматривал названную концессию в качестве недвижимости, находящуюся в России и подлежащую юрисдикции русского суда.

В качестве иллюстрации двойственного статута обратимся к наследственному делу ещё одного нашего великого соотечественника – Фёдора Шаляпина. Он умер в 1938 г. во Франции, оставаясь советским гражданином. В состав наследственной массы наряду с движимым имуществом входили земельные участки, находящиеся во Франции. У Шаляпина остались 8 детей: 5 от первого брака и 3 внебрачных, мать которых стала впоследствии женой Шаляпина. Он оставил завещание, по которому ¼ своего имущества он оставлял жене, а каждому из детей по 3/32 имущества. По ГК Франции недвижимое имущество, находящееся во Франции, регулируется французским правом. По тому же праву внебрачные дети не могли быть наследниками ни по закону, ни по завещанию, а поэтому суд исключил их из числа наследников в отношении недвижимого имущества, находящегося во Франции. В отношении наследования движимого имущества суд применил советское право.

Способность лица к составлению и отмене завещания, форма завещания или акта его отмены. Пункт 2 ст. 1224 ГК устанавливает специальные коллизионные правила выбора применимого права в отношении двух вопросов, касающихся завещания, причём одинаково как в отношении движимого, так и недвижимого имущества. К этим вопросам относятся:

• Способность лица к составлению и отмене завещания;

• Форма завещания или акта его отмены.

К обоим вопросам применяется право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта.

Что касается формы завещания или акта его отмены, законодатель предусмотрел дополнительные, субсидиарные привязки. Завещание или акт его отмены не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет

• требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо

• требованиям российского права.

71. Наследственные права иностранцев в России и российских граждан за рубежом. Наследование выморочного имущества

Наследственные права иностранных граждан в России. В соответствии с Конституцией РФ и ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 2002 г.⁵иностранные граждане пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законодательством. Иностранцам в России предоставлен национальный режим, в том числе в области наследственных отношений. В международных конвенциях (статьи 44 и 47 Минской и Кишинёвской конвенций) и в двусторонних договорах о правовой помощи РФ имеются статьи, прямо указывающие на принцип равенства граждан Договаривающихся государств в области наследственных отношений.

Так, в соответствии со ст. 38 Договора о правовой помощи России с Польшей устанавливается: «Граждане одной Договаривающейся стороны могут получать на территории другой Договаривающейся стороны имущество и другие права путём наследования по закону и по завещанию на тех же условиях и в том же объёме, как и граждане этой Стороны.

Граждане одной Договаривающейся стороны могут давать распоряжения на случай смерти в отношении имущества, находящегося на территории другой Договаривающейся стороны».

Возможность ограничения наследственных прав иностранцев в России в отношении отдельных видов имущества связана с ограничением права собственности иностранцев на эти виды имущества. Так, согласно ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения 2002 г.⁶иностранные граждане и лица без гражданства не могут приобретать земельные участки сельскохозяйственного назначения в собственность, а только на праве аренды. Наследники таких земель должны произвести их отчуждение (ст.5,11).

Наследственные права российских граждан за границей. Положение о консульском учреждении РФ, утв. Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследственных прав российских граждан с соблюдением законодательства страны пребывания.

Консул принимает меры к охране оставшегося после смерти российского гражданина его заграничного имущества. Действия консула определяются соглашением РФ с государством пребывания консула или практикой, установившейся во взаимоотношениях РФ с этой страной. Если вся наследственная масса передаётся консулу, чтобы он поступил с нею согласно закону его страны, то консул руководствуется российским законодательством.

Консульские конвенции обычно предусматривают, что консул должен уведомляться о смерти граждан своей страны. Тогда же ему сообщаются сведения о наследственном имуществе. Если гражданин находился на территории консульского округа временно, консулу передаются деньги и вещи, которые умерший имел при себе. Если консулу станет известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в России российских граждан, он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в МИД РФ. Согласно ряду консульских конвенций компетентные органы власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в стране пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства. В соответствии с рядом конвенций российский консул может представлять интересы российских граждан без особой доверенности в судах и других организациях страны пребывания. Консул выполняет и ряд других функций, касающихся наследования. В рамках доверенных ему нотариальных функций он вправе заверять завещания. Консульский устав РФ от 5 июля 2010 г.⁷ изымает из нотариальной компетенции должностных лиц консульских учреждений выдачу свидетельств о праве на наследство. В соответствии со ст.39 Консульского устава РФ признаны утратившими силу пункты 3, 4, 12-15 части первой ст.38 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г.⁸ Права наследования, возникшие на основании иностранных законов, полностью признаются в РФ. Российское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы.

72. Заключение браков российских граждан с иностранцами (лицами без гражданства) в Российской Федерации: условия вступления в брак; форма брака. Коллизионное регулирование расторжения брака

Само понятие брака доктриной различных государств толкуется по-разному: брак-договор, брак-статус, брак-партнёрство. Сравнительно недавно в ряде государств получили распространение однополые союзы в виде допускаемых законодательством партнёрств и даже легальных браков – в большинстве стран Северной Европы (Дании, Норвегии, Исландии, Нидерландов, Швеции), Бельгии, Германии, Каталонии, Франции.⁹В современном мире получили распространение свободные союзы без официальной регистрации фактических брачных отношений. В ряде стран юридические последствия таких союзов регулируются правом (Израиль, Швеция, штат Нью-Гемпшир США, Боливия, Гватемала, Венесуэла и др.)¹⁰

Брак - это юридически оформленный свободный и добровольный союз женщины и мужчины, направленный на создание семьи и порождающий взаимные права и обязанности.

Институт брака в международном частном праве регулирует такие вопросы как заключение брака, признание его недействительным, расторжение брака.

Заключение брака.

Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков от 10.12.1962 г. устанавливает международные стандарты в регулировании заключения брака национальными законодательствами и возлагает на государства соответствующие международные обязательства. В ней участвуют 49 государств, в том числе и Россия. В Преамбуле Конвенции отмечается, что некоторые обычаи, устаревшие законы и практика, относящиеся к браку и семье, противоречат принципам, изложенным в Уставе ООН и во Всеобщей декларации прав человека. Государства должны принять все надлежащие меры к отмене таких обычаев, устаревших законов и практики. Следует, в частности, признавать полную свободу выбора супруга, полностью упразднить браки детей и заключаемые до достижения девушками половой зрелости предварительные договоры о выдаче их замуж. Конвенция содержит универсальные материальные нормы на этот счёт, оставляя установление минимального брачного возраста на усмотрение внутреннего законодательства государств.

Так, в соответствии со ст.1 Конвенции не допускается заключение брака без полного и свободного согласия обеих сторон, которое должно быть изъявлено ими лично, в соответствии с законом, после надлежащего оглашения, в присутствии представителя власти, имеющего право на оформление брака, и в присутствии свидетелей. Статья 2 Конвенции налагает на страны – участницы обязанность законодательно установить минимальный брачный возраст. Не допускается заключение брака с лицом, не достигшим установленного возраста, кроме тех случаев, когда компетентный орган власти в интересах сторон, вступающих в брак, разрешает сделать из этого правила исключение по серьезным причинам. Статья 3 устанавливает обязательную регистрацию браков компетентными органами власти в соответствующем официальном реестре.