Наконец, отмечает автор, «шикана будет присутствовать и в тех случаях, когда кроме цели создания неблагоприятных последствий для других лицо преследует ее собственный законный интерес, но этот интерес крайне незначительный, выгода, которая достигается, практически неощутима и явно несоразмерны тем неблагоприятным последствиям, которые при этом возникают у других лиц» [14].
Указанный подход основания отрицает O.А. Поротикова, поскольку расширительное толкование шиканы обычно недопустимо, им может быть полностью изменен первоначальный смысл нормативного правила, а подобные изменения должны проходить необходимые законодательные процедуры [9, с. 171].
По нашему мнению, расширительное толкование фактически создает новое основание и состав гражданского правонарушения, чем нарушается конституционное правило (п. 22 ст. 92 Конституции Украины) об установлении законом основ гражданско-правовой ответственности. Если законом (ст. 13 ГК Украины) не охватываются случаи, которые признаются шиканой, применение к ним положений мер защиты, предусмотренных ст. 13 ГК Украины, является неправомерным.
В отличие от расширительного толкования, распространение на эти случаи положений ГК о шикане возможно только при условии установления подобных изменений в сфере применения шиканы через необходимые законодательные процедуры изменения ст. 13 ГК Украины.
Важным является вопрос определения сфер применения шиканы, дополнительная актуальность которого обусловлена нечеткостью позиции законодателя, юридической практики и доктрины о допустимости распространения шиканы на гражданские отношения в сфере предпринимательства.
Отдельные авторы считают, что сфера применения шиканы ограничивается непредпринимательской сферой гражданского оборота. Для предпринимателя, который, по определению, преследует цель систематического получения прибыли, все другие намерения лишь, сопутствуют ей. Поэтому даже самые радикальные проявления злоупотребления предпринимательскими правами, основанные на личных отношениях неприязни с партнерами или конкурентами, не могут совершаться с целью навредить. По этой причине невозможно рассматривать в виде частных случаев шикану использования прав в целях злоупотребления доминирующим положением или недобросовестной конкуренции [9, с. 171-172].
Такой подход о нераспространении шиканы на предпринимательские отношения только по основаниям различия режима имущества предпринимателя и непредпринимателя представляется сугубо формальным, который может привести к несправедливой ситуации. Так, следует учитывать несправедливость ситуации, когда при злоупотреблении правами на одинаковые виды имущества, которые принадлежат лицу-непредпринимателю и предпринимателю, в первом случае распространяется норма ст. 13 ГК, а в другом - нет.
Для потерпевшего, например физического лица непредпринимателя, который передал в аренду имущество (части нежилого помещения) предпринимателю и непредпринимателю, безразличным является наличие или отсутствие предпринимательской или непредпринимательской цели использования имущества арендодателя. Отказ в признании злоупотребляемых действий арендатора-предпринимателя как шиканы или иной формы злоупотребления правом фактически ставит арендаторов в неравное юридическое положение в пользу предпринимателя.
В связи с этим более оправданным представляется решать вопрос о квалификации в этой ситуации другой формы злоупотребления правом, а не шиканы, путем определения соразмерности законного и незаконного интереса в возникновении тех неблагоприятных последствий, которые при этом возникают у других лиц.
Выводы: шикана гражданский правонарушение юридический
1. Исторически первой формой злоупотребления гражданским правом является шикана, с которой началось формирование юридического института недопустимости злоупотребления правом, основанного на принципе «чистой шиканы», и который предусматривал признание шиканы особой формой злоупотребления правом.
Специфика такого понимания шиканы заключалась в осуществлении своего права с исключительной целью - нанести вред другому лицу, ее реализация приводила к удовлетворению чувств мести и злорадства, чуть не самых низких человеческих страстей - злобы и ненависти.
2. В современных условиях отграничения шиканы от других форм злоупотребления правом целесообразно проводить на основе критерия исключительности и единственности намерения причинения вреда другому лицу и наличии в действиях правонаршителя другой, законной цели, которая имеет определяющее характер.
Такой подход к понятию шиканы отражает присущую современной мировой цивилистике тенденцию перехода от «принципа чистой шиканы» к правилу «шикана отсутствует, если законные интересы являются определяющими».
3. Юридически некорректной является распространенная в украинской правоприменительной практике тенденция широкой трактовки содержания злоупотребления правом, предусматривающая признание злоупотребления правом только действием, подпадающим под понятие шиканы, т.е. действием, которое имеет своей целью причинить вред другим лицам. В действительности норма ст. 13 ГК Украины подразумевает любое злоупотребление правом, а шикана приводится с целью уточнения, как одна из форм злоупотребления правом.
4. Целесообразно выделять такой алгоритм признаков генерального состава злоупотребления: поскольку шиканой признаются действия, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, то наличие другой цели в поведении лица, а также действия без намерения (неосторожные) представляют собой «другие формы» злоупотребления правом.
5. Предусмотрено понимание украинским законодателем шиканы как действия, подчиненного единому стремлению навредить, не обязательно означает квалификацию других форм злоупотребления правом исключительно как неосторожное (непреднамеренное) причинения вреда.
Буквальное установлениe содержания ч. 3 ст. 13 ГК Украины дает возможность относить ко второй форме злоупотреблений к умышленному деянию с различными, не единичными намерениями, так и небрежное осуществление прав, затрагивающих права окружающих.
6. Расширительное толкование шиканы нецелесообразно, поскольку при таком подходе фактически создается новое основание и состав гражданского правонарушения, чем нарушается конституционное правило (п. 22 ст. 92 Конституции Украины) об установлении законом основ гражданско-правовой ответственности. Если законом (ст. 13 ГК Украины) не охватываются случаи, которые признаются шиканой, применение к ним положений мер защиты, предусмотренных ст. 13 ГК Украины, является неправомерным.
В отличие от расширительного толкования, распространение на эти случаи положений ГК о шикане возможно только при условии установления подобных изменений в сфере применения шиканы через необходимые законодательные процедуры изменения ст. 13 ГК Украины.
7. Целесообразно ограничивать сферу применения шиканы непредпринимательской сферой гражданского оборота, поскольку предприниматель, по определению, преследует цель систематического получения прибыли, все иные намерения лишь дополняют главную цель, сопутствуют ей. Поэтому даже самые радикальные проявления злоупотребления предпринимательскими правами, основанные на личных отношениях неприязни с партнерами или конкурентами, не могут совершаться с целью навредить.
8. Недобросовестное осуществление прав предпринимателя целесообразно квалифицировать как другую форму злоупотребления правом, а не как шикану, путем определения соразмерности законного и незаконного интереса в возникновении тех неблагоприятных последствий, которые при этом возникают у других лиц.
Сам факт наличия у предпринимателя, наряду с незаконным интересом, другой цели в виде систематического получения прибыли автоматически свидетельствует о злоупотреблении правом в иных формах, а не о наличии шиканы в злоупотребительных действиях предпринимателя. Если такие вредные действия предпринимателя, основывающиеся на осуществлении его субъективного гражданского права, непосредственно не обусловлены характером предпринимательской деятельности, такое поведение не является шиканой и должно быть квалифицировано как иная форма злоупотребления правом.
Литература
1. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М., 2000. С. 32.
2. Гражданское право: учебник / отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 2003. С. 392-393.
3. Доманжо В. Ответственность за вред, причиненный путем злоупотребления правом // Учен. зап. Казан. Императ. ун-та. Казань, 1913. Кн. V. С. 5.
4. Лукьянцев А., Яценко Т. Учет факта злоупотребления правом при применении гражданско-правовой ответственности в сфере предпринимательской деятельности // Хозяйство и право. 2003. №8. С. 124.
5. Майданик Р.А. Проблеми довірчих відносин в цивільному праві: Монографія. Киев: Видавничо-поліграф. центр «Київський університет». С. 86.
6. Молотников А.Е. Ответственность в акционерных обществах. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 87.
7. Пашин И. Выявление злоупотребления // ЭЖ-Юрист. 2005. №5.
8. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 113.
9. Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 8 дек. 2000 г. по делу №А38-14/110-00. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант-Плюс».
10. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 // Вестник ВАС РФ. 1996. №9.
11. Поротикова О.А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. М. : Волтер Клувер, 2007. С. 168.
12. Стефанчук М. До питання про форми та види зловживання суб'єктивними правами за новим ЦК України // Матеріали VI Всеукраїн. наук.-практ. конф. «Верховенство права у процесі державотворення та захисту прав людини в Україні (28-29 квітня 2005 р.)». Острог: Правничий фак. Національного університету «Острозька академія», 2005. С. 291.
13. Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1, полутом 2. М., 1949. С. 437.
14. Яценко Т.С. Категория шиканы в гражданском праве: история и современность. М., 2003. С. 21.