Кроме того, при совершении мошенничества карта - орудиесовершения преступления, при совершении неправомерного оборота средств платежей карта - предмет преступления.
Мошенничество с использованием платежных карт по конструкции объективной стороны является материальным, а неправомерный оборот средств платежа - формальным.
Статья о мошенничестве в сфере предпринимательской деятельности - 159.4 УК РФ, как уже ранее было сказано, была признана Конституционным Судом РФ не соответствующей Конституции РФ. Конституционный Суд РФ указал, что выделение данной ответственности за мошенничество в отдельную статью по единственному признаку преднамеренного неисполнения договорных обязательств лишено практического смысла. Данный признак не является специальным для предпринимательской сферы. А также данное положение само по себе применялось и ранее на практике: завладение чужим имуществом в виде гражданско-правовой сделки (на самом деле таковой не являющейся), квалифицировалось как мошенничество.
Статья 159.5 регламентирует мошенничество в сфере страхования, которое представляет собой "хищение чужого имущества путем обмана относительно наступления страхового случая, а равно размера страхового возмещения, подлежащего выплате в соответствии с законом либо договором страхователю или иному лицу".
Основным объектом являются общественные отношения, которые обеспечивают регламентированный порядок защиты имущественных отношений в сфере страхования, дополнительным - общественные отношения, которые регулируют функционирование страховой деятельности.
Объективная сторона выражается в хищении, как и другие виды мошенничества, путем обмана относительно страхового случая или страхового возмещения, являющегося предметом данного вида мошенничества.
Как мы можем видеть, выделяются два способа совершения данного преступления: обман относительно страхового случая и обман относительно размера страхового возмещения, подлежащего выплате. Но, следует отметить, что потерпевший вводится в заблуждение при любом способе совершения вышеуказанного преступления.
"По конструкции объективной стороны состав рассматриваемого преступления является материальным".
А вот, например, Германское злоупотребление при страховании, регулируемое статьей 265 УК ФРГ, рассматривает данный состав как усеченный и предполагает моментом совершения преступления стадию приготовления. В случае покушения на мошенничество или оконченное мошенничество применяется норма о мошенничестве.
Субъективная сторона мошенничества в сфере страхования выражается в прямом умысле.
Субъект преступления не отличается от ранее описанных: вменяемое физическое лицо, достигшее шестнадцати лет.
Квалифицированный состав преступления характеризуется отягчающими признаками:
. Совершение мошенничества в сфере страхования группой лиц по предварительному сговору;
2. Причинение значительного ущерба в результате совершения мошенничества в сфере страхования.
Особо квалифицированный состав также характеризуется двумя признаками:
. Совершение мошенничества в сфере страхования лицом с использованием своего служебного положения;
2. Совершение мошенничества в сфере страхования в крупном размере.
И особо квалифицированный состав, содержащийся в части 4 статьи 159.5, также характеризуется двумя признаками:
. Совершение мошенничества в сфере страхования организованной группой;
2. Совершение мошенничества в сфере страхования в особо крупном размере.
Что касается мошенничества в сфере страхования за рубежом, то необходимо отметить, что оно распространено в двух сферах: в США и Канаде - медицинское и личное страхование, в Европе - в имущественном страховании, в том числе в автостраховании.
В Европе создан Европейский комитет по страхованию, который оценивает убытки от данного вида преступления в 8 миллиардов евро. (Данные на 2006 год).
Например, в Великобритании данный вид мошенничества считается самым выгодным по соотношению рисков и доходности. И его опасность состоит в том, что доходы, которые получены от данного вида мошенничества, позволяют финансировать другие преступные сферы.
В большинстве зарубежных стран, также, как и в России, страховое мошенничество регулируется нормами уголовного права. Некоторые страны предусматривают ответственность за мошенничество в целом, некоторые выделяют страховое мошенничество как самостоятельный состав преступления.
Говоря о законодательных нормах в части страхового мошенничества в некоторых странах, следует отметить, что, например, закон Германии предусматривает трактовку поджога как наиболее общественно опасного вида страхового мошенничества; закон Болгарии предусматривает наказание за уничтожение или повреждение застрахованного имущества; закон Китая предусматривает наказание за преступления, совершенные работниками страховой компании, по организации страхового случая и присвоению страховой выплаты.
Более сложная ситуация с законодательством в сфере мошенничества существует в США, так как там вопрос ответственности за мошенничество регулируется на уровне штатов, а не на федеральном уровне.
Последним видом мошенничества является мошенничество в сфере компьютерной информации (статья 159.6 УК РФ), которое представляет собой "хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей".
Общественная опасность заключается в причинении имущественного ущерба.
Основным объектом являются общественные отношения, обеспечивающие охрану конкретного вида собственности; дополнительным объектом являются общественные отношения, обеспечивающие установленный режим безопасности информации в компьютерной сфере.
Предмет преступления, естественно, - чужое имущество или право на него, которым могут выступать вещи, деньги, ценные бумаги и т.д.
Объективная сторона мошенничества в сфере компьютерной информации характеризуется следующими обязательными элементами:
. Это противоправное деяние, выражающееся в хищении чужого имущества или приобретении права на него;
2. Появляются альтернативные способы совершения данного вида мошенничества: ввод, удаление, блокирование, модификация компьютерной информации либо иное вмешательство в функционирование средств хранения, обработка или передача компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей;
. Общественно опасное последствие представляет собой ущерб собственнику, владельцу имущества;
. Наличие причинно-следственной связи между противоправным деянием и последствием.
Состав преступления является материальным.
Следует отметить, что существуют примеры мошенничества в сфере компьютерной информации за рубежом. Например, дело о мошенническом завладении денежными средствами путем компьютерного моделирования бухгалтером теплоходной компании Калифорнии, разрешаемое на основании законодательства США.
"Обнаружив пробелы в деятельности ревизионной службы компании и решив воспользоваться этим обстоятельством, он смоделировал на компьютере всю бухгалтерскую систему компании, введя в нее реальные исходные данные и учитывая планируемые действия по изъятию денежных средств. Прокрутив модель вперед и назад и установив таким образом, какое искажение данных учета не будет замечено при имеющихся ревизионных недостатках, какие манипуляции с входными-выходнымиданными нужно совершить, чтобы достичь желаемого корыстного результата, он установил, сколько фальшивых счетов ему необходимо открыть и какие бухгалтерские операции следует осуществить при минимально возможном риске провала. Такое реверсивное моделирование оказалось настолько успешным, что в первый год бухгалтером было похищено 250 тысяч долларов США без какого-либо нарушения финансовой деятельности компании, а к тому времени, когда увеличившиеся выплаты вызвали подозрение у руководства банка, обслуживающего компанию, сумма хищения составила 1 миллион долларов".
Субъективная сторона мошенничества в сфере компьютерной информации характеризуется прямым умыслом. Обязательным признаком субъективной стороны вышеуказанного преступления, как и всех видов мошенничества, является корыстная цель.
Субъект данного вида мошенничества общий.
Квалифицированные и особо квалифицированные признаки аналогичны остальным видам мошенничества.
Необходимо отметить, что, естественно, законодателем выделены
не все сферы, в которых возможно совершение мошенничества, что представляется,
на наш взгляд, очень несправедливой ситуацией по отношению к лицам, совершившим
менее опасные деяния, чем совершение мошенничества, например, в сфере
кредитования, которые будут квалифицироваться по статье 159 УК РФ, потому что
иной статьи для них не предусмотрено.
Вопросы квалификации преступлений против собственности связаны с качеством закона. Среди преступлений против собственности мошенничество занимает особое место. На данном этапе существует и много обсуждается проблема квалификации и применения законодательства об уголовной ответственности за мошенничество такими исследователями, как Клепицкий И., Петрова Г., Третьяк М. и т.д.
Клепицкий И., что наличие специальных составов мошенничества превратило общий состав в дополнительный, используемый в случаях, когда кодексом не предусмотрена какая-либо сфера деятельности, в которой возможно совершение мошенничества. А также, выражается мнение о том, что невозможно закрепить в кодексе все сферы деятельности подвластные мошенничеству, что говорит о том, что и выделение некоторых из них бесполезно.
Естественно криминальная среда и преступления развиваются быстрее, чем может развиваться законодательство, постоянно появляются новые виды обмана и новые сферы для мошенничества, но это не значит, что законодателю следует гнаться за развитием преступной среды и пытаться успеть отразить все сферы мошенничества в кодексе. Законодателю, на наш взгляд, следует стандартизировать общий состав, который итак, в общем, предусматривает все способы совершения мошенничества.
Законодателю следует проводить работы в другом направлении: дать определение потерпевшему, обозначить его как физическое и юридическое лицо; выявить специального потерпевшего, как и специальный субъект.
"Желательно дополнить статью 159 УК РФ новыми квалифицирующими признаками, указывающими на специальных потерпевших".
Также, на наш взгляд, в качестве квалифицирующего признака должно быть количество потерпевших. Зачастую в каждом эпизоде мошенничества страдают не одно лицо, а большое количество обманутых потерпевших.
В УК РФ отражены признаки имущественного вреда: значительный, крупный и особо крупный размер. А вот иной вред, который претерпевает потерпевший: физический, моральный, вред имуществу и деловой репутации (для юридического лица), не учитывается при квалификации данного преступления. Очевидно, что это должно быть отражено в УК РФ и должно влиять на наказание виновных.
И, самое главное, на наш взгляд, реконструирование законодательства о мошенничестве следовало начинать с конкретизации признаков данного преступления. Мошенничество, как сказано в статье 159 УК РФ, обладает признаками хищения, но также обладает и другими признаками, характеризующими предмет преступления. В отличие от других форм хищения, предметом мошенничества, предусмотренного статьями 159 и 159.6 УК РФ, является не только чужое имущество, но и право на него.
Также, стоит отметить, что "для квалификации общественно опасных деяний важное значение имеет специфика признаков объективной стороны состава мошенничества, а именно способ его совершения". В случае мошенничества способ имеет не физический, а информационный характер. Указанным нами способом является обман. Но, в соответствии с законодательством Российской Федерации, еще одним способом совершения мошенничества является злоупотребление доверием. С чем мы не совсем согласны, так как, на наш взгляд, по своему содержанию злоупотребление доверием - разновидность обмана, связанная с использованием установившихся ранее положительных отношений, которые используются мошенником для достижения корыстной цели.
Введение в УК РФ норм, регулирующих специальные составы мошенничества, было воспринято научной общественность и практиками неоднозначно. Как уже было сказано ранее, многие ссылались на проблемы их толкования, квалификации, применения.
Многие ученые негативно отнеслись к данному нововведению еще на стадии законопроекта. Сам законопроект был подготовлен на основе изучения действующего уголовного законодательства зарубежных стран. Но, например, специалисты по немецкому уголовному праву отмечали, что мошенничество в сфере кредитования и мошенничество при получении выплат не рассматриваются УК Германии как виды мошенничества.
Также важно сказать о том, что в пояснительной записке к Проекту Федерального закона "О внесении изменений в УК РФ и иные законодательные акты РФ" указано, что данный законопроект не направлен на криминализацию специальных видов мошенничества, "поскольку действующая редакция статьи 159 УК РФ охватывает все случаи хищения чужого имущества или приобретения права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием".
Исходя из вышесказанного, мы делаем вывод о том, что текст пояснительной записки содержит в себе противоречия, так как вышецитируемое высказывание исключает обоснование создания специальных норм о мошенничестве пробелами в данной сфере законодательства.
Более того, на наш взгляд, в своем современном состоянии общая норма об ответственности за мошенничество, представленная статьей 159 УК РФ, включает в себя все случаи завладения чужим имуществом либо правом на него, отраженные в специальных составах.
Также, можно дойти совсем до абсурда, и выделять различные виды в других преступлений, например, присвоение и растрата в сфере предпринимательской деятельности.
Помимо того, бывают случаи пересечения сфер совершения преступления. Например, мошенничество совершено в сфере страхования путем ввода и блокирования компьютерной информации. Появляется логичный вопрос: по какой статье квалифицировать мошенничество? Возникает конкуренция между новыми составами, что лишний раз подтверждает возникновение проблемы квалификации.
Так как существование норм, регулирующих разные виды мошенничества, не привело к желаемым результатам и создало новые проблемы, связанные с квалификацией данных норм, следует обозначить критерии для данной квалификации:
1. Механизм завладения имуществом;
Например, в соответствии со статьей 159 УК РФ, мошенничество осуществляется путем обмана или злоупотребления доверием, а в соответствии со статьей 159.1 УК РФ - путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных или недостоверных сведений.
2. Специфика способа совершения преступления;
Например, статья 159 УК РФотражает множество способов: выдача себя за должностное лицо, продажа изделий из цветного металла под видом золота и т.д.
Статья 159.1 УК РФ включает в себя следующие способы совершения: изготовление подложных документов, предоставление гарантийных писем и т.д.