Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2010 года № 01АП-663/2010 Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2010 г. № 01АП-663/2010. URL: http://base.garant.ru/53207806/ (дата обращения: 25.11.2017).: «В соответствии с подпунктом «е» пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 года № 90/14, при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества или общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя в течение трех месяцев, когда указанные лица узнали или должны были узнать о таком нарушении».
В Обзоре Федерального арбитражного суда Уральского округа практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства об акционерных обществах от 02.11.2001 года Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства об акционерных обществах от 02.11.2001 года. URL: http://fasuo.arbitr.ru/node/1496 (дата обращения: 25.11.2017). «В соответствии со ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случае безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения)».
В связи с этим на практике успешно применяется следующая схема: заинтересованному лицу дарится одна акция, в результате чего он становится акционером. А затем ему ничего не мешает начать скупку акций уже в качестве акционера у других заинтересованных акционеров, и при этом у акционеров, не желающих продавать свои акции, не возникает никакого преимущественного права на их приобретение. Как следствие этого - отсутствие контроля количества акционеров, хотя предельное число акционеров, установленное законом, не должно превышать 50 человек.
С этим моментом связана третья группа вопросов. Ограничивая предельное количество акционеров закрытого общества 50-ю акционерами, ФЗ «Об акционерных обществах», казалось бы, предусмотрел тем самым невозможность неограниченно широкого распространения акций. Дополнительно это требование обеспечивается достаточно жесткой нормой п.3 ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах», которая определяет, что если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то в течение одного года оно должно быть преобразовано в открытое. Если число акционеров не уменьшится до 50, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Вместе с тем в п. 4 ст. 94 указанный закон ограничил применение этой нормы, распространив ее только на закрытые общества, которые созданы после 1 января 1996 года, и соответственно исключил возможность ее применения в отношении закрытых акционерных обществ, созданных до введения названного закона в действие, т.е. до 1 января 1996 года.
Последствия такого подхода оцениваются неоднозначно. С одной стороны, эта оценка позитивная, поскольку в процессе преобразования ряда предприятий в акционерные общества (например, арендных предприятий, имеющих право выкупа имущества или уже его выкупивших) было создано большое количество закрытых акционерных обществ с числом акционеров, значительно превышающим 50, - от 200 до нескольких тысяч.
Положение ст. 94 ФЗ «Об акционерных обществах» создает спокойные условия для работы тех организаций, которые в соответствии с действовавшим на момент их создания законом могли выбрать совершенно определенный тип акционерного общества и не изменять его.
«С другой стороны, ясно, что такое право представлено акционерным обществом с фиксацией на 1 января 1996 г. и если после этой даты их количество увеличится, то в отношении этих акционерных обществ будут действовать общие положения ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах», предусматривающие, что указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое» С.Д. Могилевский Правовые основы деятельности акционерных обществ. М.: Дело, 2004. С.75.
В связи с этим следует обратить внимание еще на один весьма важный момент. В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ); закрытых в открытые и открытых в закрытые.
В связи с этим в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» в п. 23 разъясняется, что при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах», - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны.
Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкуп принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 ФЗ).
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (учреждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. Для подобного рода преобразований законодателем установлены ограничения. В частности:
а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 ФЗ);
б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых ( п. 1 ст. 2 ФЗ «Об инвестиционных фондах» - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых ( п. 2 ст. 1 ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»;
в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного для открытых акционерных обществ (ст. 26 ФЗ).
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Формирование и широкое распространение акционерного капитала являются одним из основных принципов, на котором базируются проводимые в стране реформы. Акционирование занимает важное место в создании нормальных условий функционирования предприятий, являясь удобной формой для проведения их разгосударствления, позволяет организовать эффективный Закрытое акционерное общество -- является довольно распространенной формой ведения предпринимательства в Российской Федерации, однако, менее популярной, чем общества с ограниченной ответственностью. Помимо чисто юридических отличий, есть и экономические. На сегодняшний день, если исходить из законодательства об акционерных обществах, то юридическое сопровождение ЗАО требует на самом деле больше усилий, чем сопровождение ООО, и, следовательно, больше финансовых затрат, чем ООО. В первую очередь, это вызвано наличием у ЗАО реестра акционеров и необходимостью его ведения, а также необходимостью первоначальной регистрации эмиссии акций (помимо регистрации самого общества). В акционерном обществе акционер может только продать акции. Требовать покупки акций обществом акционер может лишь в строго определенных законодательством случаях. На основании проведенного исследования, представляется необходимым внести предложения по совершенствованию действующего гражданского законодательства Российской Федерации.
1. Предложение о создание единого вида акционерного общества в РФ Законодательно установлено
Акционерные общества разделяют на открытые (публичные) и закрытые (непубличные) (ст. 66.3 ГК РФ), что отражается в уставах акционерных обществ и их фирменном наименовании (п. 1 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Недостатки
Вопрос о целесообразности сохранения ЗАО вызывает неоднозначную оценку со стороны специалистов. Стадия существования общества в закрытой форме должна являться промежуточной, переходной. С позиции потенциальных инвесторов закрытое акционерное общество не представляет интереса в силу того, что ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Такие черты ЗАО свидетельствуют о его неком промежуточном, переходном положении, из которого может быть два выхода: первый - "открыться" и существовать в виде классического акционерного общества, привлекающего неограниченное число потенциальных инвесторов; второй - "закрыться" вообще, т.е. уйти с рынка ценных бумаг и существовать в организационно-правовой форме ООО.
Предложение
Предлагается отказаться от искусственного выделения типов акционерных обществ - открытые и закрытые, и перейти классическому типу акционерных обществ, где форма ЗАО является промежуточной, переходящей в дальнейшем к ОАО.
Обоснование
Открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества являются разновидностями одной организационно-правовой формы коммерческих организаций - акционерного общества. В перспективе должно существовать "классическое" акционерное общество, осуществляющее открытую (публичную) подписку на акции, неограниченное в количестве акционеров.
2. Предложение о введение диспозитивных норм об акционерных обществах, детализирующих деятельность ЗАО и ОАО более широко
Законодательно не установлено
Ныне действующий ФЗ «Об акционерных обществах» содержит в основном императивные нормы и не оставляет простора для выбора варианта поведения, выбора варианта управления АО.
Недостатки
Необходимо различать наличие в законе императивных норм, с одной стороны, и, с другой стороны, тщательность, «беспробельность», детальность правовой регламентации, которая может обеспечиваться не только наличием императивных норм, но и диспозитивными нормами.
Предложение
Основная часть правовых норм, содержащихся в законодательстве о хозяйственных обществах, имеет императивный характер, что предполагает их тщательную проработку, сводящую на нет возможность возникновения пробелов в законодательстве, которые из-за императивного характера правового регулирования рассматриваемых отношений затруднительно компенсировать средствами договорного права. Поэтому, совершенствовать данное законодательство необходимо путем максимальной детализации содержащихся в нем правовых норм об акционерных обществах.
Обоснование
Единственный пока положительный пример в данном вопросе - это разрешение тупиковых ситуаций при образовании (прекращении) единоличного исполнительного органа АО, когда закон содержит императивные нормы, регулирующие данную ситуацию, но допускает, что иные последствия такой ситуации могут быть предусмотрены уставом, а также и акционерным соглашением.
Представляется, что правовое регулирование деятельности хозяйственных обществ может быть императивным только в тех сферах, которые затрагивают публичные интересы. Например, для ОАО это требование по раскрытию информации, требования, предъявляемые к структуре управления. Чем в меньшей степени затрагиваются публичные интересы, тем в большей степени регулирование АО и ООО должно быть диспозитивным, оставляющим простор для договорного регулирования отношений между участниками и акционерами.
закрытый акционерный общество законодательство
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
Законы и иные нормативные акты
1. Декрет ВЦИК от 14 декабря 1917 г. «О национализации банков». - URL: http://www.libussr.ru/doc_ussr/ussr_94.htm (дата обращения: 25.11.2017).
2. Гражданский кодекс РСФСР от 31 октября 1922 г. - URL: http://docs.cntd.ru/document/901808921 (дата обращения: 25.11.2017).
3. Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах». - URL: http://docs.cntd.ru/document/9042380 (дата обращения: 25.11.2017).
4. Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении «Положения об акционерных обществах». - URL: http://docs.cntd.ru/document/9023739 (дата обращения: 25.11.2017).
5. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности». - URL: http://base.garant.ru/10164369/ (дата обращения: 25.11.2017).
6. Указ Президента РФ «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 29 декабря 1991 г. № 1148. - URL: http://docs.cntd.ru/document/9003072 (дата обращения: 25.11.2017).