Материал: Malinovskiy_A_A_Zlopotreblenie_subektivnym_pr
286
противоречии
с
его
назначением
,
в
результате
которого
причиняется
вред
личности
,
обществу
,
государству
.
Когда
данный
запрет
будет
закреплен
и
в
отраслевом
законодательстве
,
можно
будет
утверждать
,
что
все
злоупотребления
правом
в
конкретной
сфере
являются
противоправными
.
Однако
даже
такая
мера
не
делает
автоматически
все
противоправные
злоупотребления
правонарушениями
.
Перейдем
к
анализу
противоправных
и
наказуемых
злоупотреблений
правом
,
который
позволит
уточнить
их
сущность
и
отграничить
от
схожих
правовых
явлений
.
Противоправное
и
наказуемое
злоупотребление
субъективным
правом
представляет
собой
разновидность
правонарушения
,
а
,
следовательно
,
практически
все
признаки
,
характеризующие
правонарушение
применимы
и
к
исследованию
данной
формы
злоупотребления
правом
.
Признаками
правонарушения
,
как
указывается
в
научной
литературе
,
являются
следующие
его
характерные
черты
:
-
правонарушение
проявляется
в
действии
или
бездействии
(
соответственно
не
считаются
правонарушением
чувства
,
мысли
,
убеждения
,
если
они
не
были
выражены
в
поведении
лица
);
-
правонарушение
представляет
социальную
опасность
,
поскольку
посягает
на
общественный
порядок
,
социальные
блага
,
личность
,
ее
права
и
свободы
;
-
правонарушение
наносит
вред
интересам
личности
,
общества
и
государства
в
целом
,
что
может
выразиться
как
в
реальном
причинении
вреда
,
так
и
в
попытке
поставить
под
угрозу
социальные
ценности
;
287
-
правонарушение
противоречит
правовым
предписаниям
,
требующим
воздержания
от
определенных
действий
либо
выполнения
определенных
обязанностей
;
-
правонарушением
признается
деяние
лица
,
в
котором
фиксируется
его
психическое
отношение
к
содеянному
,
т
.
е
.
виновность
;
-
правонарушение
совершается
вменяемым
лицом
,
достигшим
определенного
возраста
;
-
правонарушение
влечет
за
собой
юридическую
ответственность
,
т
.
е
.
вызывает
неблагоприятные
последствия
для
лица
,
его
совершившего
340
.
В
общем
виде
правонарушение
определяется
как
общественно
-
вредное
,
противоправное
,
виновное
и
наказуемое
деяние
.
Эта
дефиниция
нашла
свое
закрепление
во
многих
российских
и
иностранных
законодательных
актах
,
что
позволяет
говорить
об
определенной
универсальности
признаков
правонарушения
.
Однако
в
понимании
природы
противоправного
злоупотребления
правом
,
все
же
имеется
определенная
специфика
.
Противоправное
злоупотребление
правом
отличается
от
правонарушения
в
традиционно
понимаемом
смысле
тем
,
что
субъект
в
данном
случае
совершает
противоправное
деяние
посредством
осуществления
своего
субъективного
права
(
правомочия
).
Субъектом
противоправного
злоупотребления
правом
может
быть
только
управомоченное
лицо
,
т
.
е
.
лицо
,
наделенное
конкретным
субъективным
правом
.
Злоупотребляя
правом
,
субъект
не
присваивает
не
принадлежащие
ему
права
(
полномочия
)
и
не
превышает
их
.
В
этой
связи
укажем
,
что
,
например
,
убийство
при
превышении
пределов
необходимой
обороны
,
по
сути
,
представляет
собой
превышение
права
на
необходимую
самооборону
,
а
не
противоправное
340
Оксамытный
В
.
В
.
Теория
государства
и
права
.
М
., 2004.
С
. 474.
288
злоупотребление
данным
правом
,
поскольку
оно
не
осуществляется
в
противоречии
с
его
назначением
.
В
перечисленных
законом
случаях
злоупотребление
правом
является
также
способом
совершения
противоправных
деяний
.
Так
,
ст
. 4
Закона
РФ
«
О
средствах
массовой
информации
»
указывает
,
что
злоупотребление
свободой
массовой
информации
является
способом
совершения
таких
преступлений
как
пропаганда
войны
,
возбуждение
национальной
,
расовой
или
религиозной
вражды
,
разглашение
сведений
,
составляющих
охраняемую
законом
тайну
и
др
.
В
результате
противоправного
злоупотребления
правом
вред
причиняется
не
только
охраняемым
законом
общественным
отношениям
,
но
и
правам
и
свободам
личности
,
интересам
общества
и
государства
.
Если
законодатель
указывает
на
причинение
вреда
как
на
единственную
цель
осуществления
права
,
то
такое
злоупотребление
именуется
шиканой
.
В
этом
случае
умысел
управомоченного
лица
направлен
исключительно
на
совершение
зловредных
действий
и
считается
,
что
никаких
иных
целей
лицо
,
осуществляющее
право
не
преследует
341
.
В
некоторых
законодательных
актах
содержится
как
общий
запрет
на
шикану
(
например
,
согласно
ст
. 7
ГК
провинции
Квебек
ни
одно
право
не
может
осуществляться
с
намерением
причинить
вред
другому
лицу
),
так
и
специальный
запрет
,
распространяющийся
на
конкретную
сферу
правоотношений
(
в
частности
,
ст
. 883
ГК
Италии
предписывает
,
что
собственник
не
может
совершать
действия
,
которые
бы
не
имели
другой
цели
,
кроме
как
причинять
ущерб
или
доставлять
неудобства
другим
лицам
).
Встречаются
в
законодательстве
и
случаи
прямого
указания
на
противоправность
шиканы
конкретного
вида
.
Так
,
положения
§ 841.4
ГК
штата
Калифорния
предписывают
: «
Любая
изгородь
либо
иное
сооружение
,
используемое
в
качестве
изгороди
,
341
См
.
подробнее
:
Яценко
Т
.
С
.
Категория
шиканы
в
гражданском
праве
:
история
и
современность
.
М
., 2003.
289
превышающее
без
необходимости
высоту
в
10
футов
,
возведенные
либо
сохраняемые
злонамеренно
,
с
тем
,
чтобы
досадить
собственнику
смежного
участка
,
признаются
частным
правонарушением
».
В
отраслевой
юридической
науке
высказывается
мнение
,
согласно
которому
признание
злоупотребления
правом
в
качестве
гражданского
правонарушения
основывается
на
посылке
,
что
критерием
оценки
правомерности
(
неправомерности
)
поведения
субъектов
при
отсутствии
конкретной
нормы
могут
служить
нормы
,
закрепляющие
общие
принципы
.
Обосновывая
такую
позицию
,
В
.
С
.
Ем
приводит
следующий
тезис
.
Какова
бы
ни
была
степень
детализации
и
конкретизации
запретов
,
они
не
могут
исчерпать
всех
возможных
проявлений
социально
неприемлемых
способов
,
средств
и
целей
осуществления
субъективных
гражданских
прав
.
В
связи
с
этим
принципиальное
правило
о
необходимости
осуществления
гражданских
прав
в
соответствии
с
социальным
назначением
дополняется
принципиальным
запретом
злоупотреблять
гражданскими
правами
.
Нарушение
данного
принципиального
запрета
в
процессе
осуществления
права
является
гражданским
правонарушением
даже
при
отсутствии
специальной
нормы
,
указывающей
на
неправомерность
конкретного
действия
,
имевшего
место
при
осуществлении
субъективного
права
.
Поэтому
злоупотребление
правом
–
самостоятельная
,
специфическая
форма
нарушения
принципа
осуществления
гражданских
прав
в
соответствии
с
их
социальным
назначением
342
.
Комментируя
этот
тезис
,
отметим
,
что
отсутствие
специальной
нормы
,
запрещающей
злоупотреблять
субъективным
правом
в
большинстве
сфер
общественных
отношений
,
делает
невозможным
выявление
противоправных
и
наказуемых
случаев
злоупотреблений
правом
.
Идеальными
в
контексте
данной
проблемы
представляются
342
См
.:
Гражданское
право
:
В
2-
х
т
.
Том
. 1.
Учебник
/
Отв
.
ред
.
Е
.
А
.
Суханов
.
М
., 1998.
С
. 390-391.
290
предписания
Семейного
кодекса
РФ
.
В
частности
,
Кодекс
не
только
дублирует
общеправовой
принцип
недопустимости
злоупотребления
субъективным
правом
и
устанавливает
запрет
на
осуществление
родительских
прав
в
противоречии
с
их
назначением
,
но
и
перечисляет
конкретные
виды
вреда
,
которые
могут
быть
причинены
ребенку
в
результате
злоупотреблений
,
а
также
содержит
санкцию
(
в
виде
лишения
родительских
прав
),
применяемую
к
лицу
,
злоупотребившему
правом
.
Противоправное
злоупотребление
характеризуется
следующими
признаками
:
1)
Субъект
,
реализуя
предоставленное
ему
субъективное
право
,
нарушает
предписания
действующего
законодательства
.
2)
Реализацией
субъективного
права
в
противоречии
с
его
назначением
причиняется
вред
охраняемым
законом
отношениям
.
3)
Наличествует
причинно
-
следственная
связь
между
противоправным
деянием
и
социально
вредными
последствиями
.
4)
К
субъекту
,
совершившему
противоправное
злоупотребление
правом
,
можно
применить
меры
правового
воздействия
.
В
целях
предупреждения
и
пресечения
злоупотреблений
,
а
также
наказания
лиц
,
злоупотребляющих
правом
,
законодательство
предусматривает
достаточно
широкий
круг
неблагоприятных
последствий
.
Как
отмечает
В
.
Н
.
Протасов
,
при
наличии
конкретных
запретов
злоупотребления
правом
являются
правонарушениями
,
и
за
них
наступают
меры
юридической
ответственности
.
В
остальных
случаях
злоупотребление
правом
не
может
рассматриваться
как
правонарушение
,
и
к
лицу
,
злоупотребляющему
своим
правом
,
могут
быть
применены
лишь
те
правовые
санкции
,
которые
не
связаны
с