Материал: Volzhenkin_B_V_Ekonomicheskie_prestuplenia

^* СЗ РФ. 1996. № 51. Ст.5681.

^** С.И. Никулин и Ю.И. Сучков полагают, что в ч.2 ст. 188 УК не имеется в виду гладкоствольное охотничье оружие и патроны к нему (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко. С.311,313; Сучков Ю.И. Указ. соч. С.68). Этот вывод не следует из текста закона. Вряд ли случайно законодатель исключил оговорку, ранее имевшуюся в законе об ответственности за контрабанду - «кроме гладкоствольного и охотничьего орудия и патронов к нему». Ссылка С.И. Никулина на ст.219 Таможенного кодекса неубедительна, поскольку, как уже указывалось, ст.219 ТК противоречит ст.188 Уголовного кодекса и не может считаться действующей. Характерно, что и в законах об ответственности за незаконное приобретение, ношение, хранение, сбыт оружия (ст.222 УК), за изготовление оружия (ст.223 УК) и за хищение оружия (ст.226 УК) законодатель исключил ранее имевшуюся в аналогичных законах оговорку о предмете этих преступлений относительно гладкоствольного охотничьего оружия.

Предметом контрабанды по ч. 2 ст. 188 УК следует признать и основные части огнестрельного оружия, определяющие его функциональное назначение (ствол, затвор, барабан, рамка, ствольная коробка)^*.

^* См.: Михайлов В. Указ. соч.. С.67; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Изд-во Кнорус. М., 1997, с.431.

Боеприпасами являются устройства или предметы, конструктивно предназначенные для поражения цели оружием соответствующего вида. Поскольку предметом контрабанды признается только огнестрельное оружие, очевидно, что боеприпасы как предмет контрабанды - это боеприпасы к огнестрельному оружию.

Общие положения о порядке ввоза на территорию России и вывоза из России оружия и патронов к нему сформулированы в ст. 17 Федерального закона «Об оружии».

Ядерное, химическое, биологическое и другие виды оружия массового поражения - это различные устройства, средства и вещества, а также средства их доставки, применяемые в военных целях для массового уничтожения (поражения) живой силы противника, боевой техники, сооружений, заражения окружающей природной среды, продовольствия, воды и иных материальных объектов.

О материалах и оборудовании, которые могут быть использованы для создания оружия массового поражения, и о специальных правилах перемещения их через таможенную границу РФ говорится в целом ряде нормативных актов (указы и распоряжения Президента РФ, постановления Правительства РФ)^*. Здесь речь идет о материалах и оборудовании так называемого двойного назначения, которые в принципе имеют мирное назначение, но могут быть использованы для создания соответствующего оружия или средств его доставки.

^* См., напр.: Положение о порядке контроля за экспортом из Российской Федерации химикатов, оборудования и технологий, которые имеют мирное назначение, но могут быть использованы при создании химического оружия, утв. постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 г. № 50 (СЗ РФ. 1995. № 4. ст.313); Положение о порядке контроля за экспортом из Российской Федерации возбудителей заболеваний (патогенов) человека, животных и растений, их генетически измененных форм, фрагментов генетического материала и оборудования, которые могут быть применены при создании бактериологического (биологического) и токсинного оружия, утв. постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1098 (СЗ РФ. 1994. № 23. Ст.52573); Положение о порядке контроля за экспортом из Российской Федерации оборудования и материалов двойного назначения и соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях, экспорт которых контролируется, утв. постановлением Правительства РФ от 8 мая 1996 г. № 575 (СЗ РФ. 1996. № 20. Ст.2359) и др.

Под материалами в данном случае понимаются различные сплавы, композиты, химические продукты, органические вещества, другие предметы производственного или опытно-конструкторского назначения, а под оборудованием - различные механизмы, приспособления, контрольно-измерительная аппаратура и другие средства, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, т.е. для проведения научных исследований, разработки, проектирования, производства, испытания или обслуживания.

Перечень стратегически важных сырьевых товаров, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу, утверждаются Правительством России. В них входят достаточно разнообразные товары, например: природный газ, электроэнергия, медь, никель, олово, алюминий, магний и изделия из этих металлов, деловая древесина хвойных пород, пшеница твердых и мягких сортов, драгоценные металлы, сплавы и изделия из них, драгоценные и полудрагоценные камни и изделия из них, янтарь и изделия из него, спирт этиловый неденатурированный, дикие животные, рыба, ракообразные, икра, лекарственное сырье растительного и животного происхождения и другие товары^*.

^* См.: САПП. 1993. № 12. Ст.1004; № 45. Ст.4341; СЗ РФ. 1994. № П. Ст.1295; 1995. № 9. Ст.764.

О культурных ценностях, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, и о самих этих правилах говорится в Законе РФ от 15 апреля 1993 г. «О вывозе и ввозе культурных ценностей»^*. К ним, в частности, относятся: исторические ценности; предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок; художественные ценности (картины и рисунки, оригинальные скульптурные произведения, художественно оформленные предметы культового назначения, в частности, иконы, гравюры, эстампы, литографии и их оригинальные печатные формы, произведения декоративно-прикладного искусства, изделия традиционных народных художественных промыслов и др.); старинные книги, издания, представляющие собой интерес; редкие рукописи и документальные памятники; архивы, включая фото- фоно-, кино-, видеоархивы; почтовые марки, иные филателистические материалы; редкие коллекции и образцы флоры и фауны, предметы, представляющие интерес для минералогии, анатомии и палеонтологии; и ряд других культурных ценностей (ст.7 Закона). В ст. 9 этого же Закона названы культурные ценности, не подлежащие вывозу из Российской Федерации без обязательства их обратного ввоза.

^* См.: Ведомости РФ. 1993. № 20. Ст.718. Как подчеркнул Городской суд Санкт-Петербурга, «культурные ценности, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через государственную границу Российской Федерации - это те движимые предметы художественного, исторического, археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран, которые указаны в ст.7, 20, 21 Закона РФ «О ввозе и вывозе культурных ценностей» от 15 апреля 1993г., включая культурные ценности, не подлежащие вывозу из Российской Федерации (ст.9 указанного закона). Понятие «культурные ценности» и «предметы художественного, исторического археологического достояния народов Российской Федерации», указанные в ст. УК РФ и ст.78 УК РСФСР, имеют одинаковое содержание и юридическое значение» (См.: Юридическая практика. №3 (14). 1998. С.58).

Нет никаких сомнении, что контрабанда совершается только с прямым умыслом. Виновное лицо осознает, что незаконно перемещает через таможенную границу РФ какой-либо из указанных в статье предметов контрабанды одним из также указанных в законе запрещенных способов, и желает этого. Для вменения контрабанды, предусмотренной ч. 2 ст. 188 УК, необходимо, чтобы сознанием виновных охватывались те характеристики предметов контрабанды, которые повышают ответственность за содеянное. В связи с этим ошибочным является утверждение С.В. Максимова, что отсутствие у виновного осведомленности о включении того или иного товара в перечень стратегически важных сырьевых товаров, не является основанием для освобождения его от ответственности за контрабанду такого рода товаров^*. Нести ответственность такое лицо действительно должно, но, на мой взгляд, по ч. 1 ст. 188 УК.

^* См.: Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Уголовная ответственность за преступления в сфере экономики. С.30-31.

Мотивы совершения контрабанды, как правило, корыстные, но не имеют значения для правовой оценки содеянного.

Субъектом контрабанды может быть любое лицо, достигшее 16-летнего возраста, как гражданин России, так и иностранный гражданин или лицо без гражданства. Должностные лица, использовавшие при незаконном перемещении указанных в статье товаров и предметов через таможенную границу РФ, виновны в квалифицированной контрабанде (п.»б» ч.3 ст. 188 УК).

Для привлечения к ответственности по п.»б» ч.3 ст. 188 УК необходимо установить, что служебное положение должностного лица, его служебные (должностные) полномочия использовались именно для незаконного перемещения через таможенную границу РФ одним из указанных в законе способов. Поэтому субъектом контрабанды с использованием служебного положения могут прежде всего быть должностные лица, являющиеся сотрудниками федеральной государственной таможенной службы, осуществляющие таможенный контроль, таможенное оформление и проводящие таможенную идентификацию товаров или транспортных средств, а также иные должностные лица, использующие свое служебное положение для осуществления контрабанды. В частности, ими будут должностные лица, освобожденные в силу ст. 188 Таможенного кодекса от определенных форм таможенного контроля и пользующиеся этим для контрабандного перемещения товаров через таможенную границу.

Контрабанда, совершенная должностным лицом с использованием служебного положения, не требует дополнительной квалификации по ст.280 УК.

Не признаются по УК РФ 1996 г. должностными лицами и поэтому не могут привлекаться к ответственности за контрабанду по п.»б» ч. 3 ст. 186 УК лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением. Так, не является должностным лицом специалист по таможенному оформлению, имеющий квалификационный аттестат и действующий от имени таможенного брокера, поскольку таможенным брокером является коммерческая организация.

В ч. 3 ст. 188 УК предусмотрены еще два вида квалифицированной контрабанды: совершение контрабанды неоднократно (п.»а») и совершение контрабанды с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль (п.»в»).

Неоднократность контрабанды имеет место при совершении двух самостоятельных эпизодов уголовно наказуемого перемещения через таможенную границу РФ товаров или иных предметов, независимо от того, был ли субъект осужден за предыдущий эпизод, но при условии, что не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности по эпизодам контрабанды (если субъект не был осужден), или судимость за контрабанду (если он был осужден) не снята в установленном порядке или не погашена.

Насилие к лицу, осуществляющему таможенный контроль, применяется чаще всего при прорыве таможенной границы, чтобы незаконно переместить через таможенную границу товары, являющиеся предметом контрабанды, вопреки прямому запрету лица, осуществляющего таможенный контроль, или чтобы переместить эти товары, минуя таможенный контроль.

Насилие может выражаться в нанесении побоев, совершении иных насильственных действий, причинивших физическую боль, умышленном причинении легкого, средней тяжести и тяжкого вреда здоровью, а также в убийстве лица, осуществляющего таможенный контроль^*.

^* Необоснованным представляется утверждение Н.Н. Афанасьева, что насилие, предусмотренное в п.»в» ч.3 ст. 188 УК, охватывает только такие действия, как сопротивление, нанесение ударов, ссадин, синяков при условии, что они не причиняют вреда, вызывающего кратковременное расстройство здоровья. Если же причиняется вред здоровью, требуется квалификация по совокупности (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Изд-во Кнорус. С.433).

В случаях причинения тяжкого вреда здоровью и убийства лица, осуществлявшего таможенный контроль, действия виновных квалифицируются по п.»в» ч.3 ст. 188 УК и соответственно по п.»а» ч.2 ст. 111 УК или по п.»б» ч.2 ст. 105 УК как умышленное причинение тяжкого вреда здоровью или убийство лица в связи с выполнением им служебной деятельности.

Одна лишь угроза насилием, не реализовавшаяся в его фактическом применении, не дает основания для квалификации контрабанды по п.»в» ч.3 ст. 188 УК^*.

^* Иная точка зрения у С.И. Никулина (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко. С.316).

Насилие, совершенное при контрабандном перемещении товаров в отношении сотрудников Федеральной пограничной службы^*, сотрудников правоохранительных органов, других представителей власти, не относящихся к лицам, осуществляющим таможенный контроль, квалифицирующий признак контрабанды не создает.

^* Ю.И. Сучков полагает иначе: поскольку на пограничные войска возложена обязанность задерживать в отсутствие таможенных органов обнаруженные ими при пограничном контроле незаконно перемещаемые через государственную границу оружие, боеприпасы, наркотические средства, валюту, валютные ценности и другие товары, должностные лица пограничных войск выполняют функции таможенной службы. Поэтому насилие в отношении этих лиц с целью осуществления контрабанды должно квалифицироваться по ч.3 ст. 188 УК РФ (См.: Сучков Ю.И. Указ. ст. С.73-74).

Нередко контрабанда совершается в соучастии двух и более лиц. Исполнителями (соисполнителями) контрабанды признаются лица, непосредственно участвовавшие в перемещении (ввозе или вывозе) предметов контрабанды через таможенную границу РФ одним из указанных в ст. 188 УК способов или совершившие это преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других предусмотренных уголовным законом обстоятельств, или пользуясь неосведомленностью других лиц.

Кроме исполнителей, с контрабандой могут быть связаны другие лица, игравшие роль организаторов или подстрекателей преступления (например, заказчик контрабандного перемещения культурных ценностей) и содействовавшие совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации или средств совершения преступления либо устранением препятствий, заранее обещавшие приобрести или сбыть предметы, полученные контрабандным способом и т.д. Все они несут ответственность за соучастие в контрабанде со ссылкой на ст. 33 УК. Лица, являвшиеся соучастниками контрабанды, совершенной должностным лицом с использованием служебного положения, несут ответственность со вменением им данного квалифицирующего признака, если они были осведомлены об этом обстоятельстве, поскольку указанное обстоятельство характеризует прежде всего более высокую опасность совершенного деяния.

В качестве соучастника (пособника) совершения контрабанды может выступать должностное лицо таможенного органа. Если он получает за содействие контрабанде незаконное вознаграждение имущественного характера, ответственность наступает по совокупности за соучастие в контрабанде и за получение взятки.

Особым случаем соучастия при контрабанде является совершение этого преступления организованной группой (ч. 4 ст. 188 УК). Организованная группа в данном случае - это устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного эпизода контрабанды (как правило, весьма крупной по своим размерам) или для занятия контрабандной деятельностью, совершения ряда преступлений. Члены организованной группы контрабандистов выполняют различные функции (приобретают товар для контрабандного вывоза или ввоза, подделывают документы, непосредственно его перемещают, получают после перемещения таможенной границы и т.д.), но независимо от выполняемой роли они привлекаются к ответственности как исполнители преступления. В организованную группу могут входить и должностные лица таможенных органов.

Лицо, создавшее организованную группу контрабандистов или руководившее ею, подлежит ответственности за все случаи контрабанды, совершенные организованной группой, если они охватывались его умыслом. Другие члены организованной группы отвечают лишь за те преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.