Материал: Zaem_kredit_faktoring_vklad_i_schet

Кредитный управляющий является неотъемлемой стороной отношений по договору синдицированного кредита. Он является выразителем единой воли участников синдиката кредиторов вовне. Через кредитного управляющего осуществляется движение денежных средств (предоставление кредита) и информации от кредиторов к заемщику и обратно (возврат кредита). В отношениях с заемщиком кредитный управляющий не имеет собственного правового интереса и действует от имени и за счет кредиторов1. В соответствии с законом он ведет реестр участников синдиката кредиторов и осуществляет учет всех предоставленных заемщику каждым из участников синдиката кредиторов денежных средств, т.е. обладает сведениями о размере долей каждого из кредиторов. По обеспеченному синдицированному кредиту допускается совмещение одним лицом функций управляющего залогом и кредитного управляющего. Согласно ч. 5 ст. 4 Закона о синдицированном кредите (займе) кредитным управляющим могут быть кредитная организация, государственная корпорация развития «ВЭБ.РФ», иностранный банк или международная финансовая организация.

В зависимости от порядка формирования синдиката кредиторов выделяют первичную и вторичную синдикации. При первичной синдикации участники синдиката кредиторов совместно действуют уже на этапе заключения кредитного договора и предоставления кредита. При вторичной синдикации один из кредиторов предоставляет заемщику кредит на основе двустороннего договора, а затем передает другим лицам доли в синдикате посредством замены стороны договора (синдицирование кредита) (ч. 5 ст. 2 Закона о синдицированном кредите (займе)).

Для первичной синдикации характерны особая процедура преддоговорного взаимодействия сторон и порядок заключения договора, включающий несколько этапов – заключение заемщиком договора об организации синдицированного кредита с одним или несколькими организаторами, структурирование сделки и формирование синдиката кредиторов. Данные отношения получили фрагментарное регулирование в ст. 3 Закона о синдицированном кредите (займе).

Организация синдиката начинается с получением организатором от заемщика полномочий на организацию синдицированного

1  В соответствии с ч. 1 ст. 4 Закона о синдицированном кредите (займе) кредитный управляющий обязан быть участником синдиката кредиторов, т.е. обладать самостоятельным требованием к заемщику. Данному ограничению сложно найти логическое обоснование. На развитых рынках исполнение задач кредитного агента (управляющего) не связывается с участием в синдикате кредиторов.

579

кредита на согласованных условиях. Соответствующие отношения оформляются­ договором на возмездное оказание услуг. Инициатором организации синдиката может выступать сам заемщик либо банк.

Вдоговоре банк и заемщик определяют условия назначения банка в качестве организатора синдиката и основные условия будущего кредита.

Всоответствии с договором организатор наделяется полномочиями по формированию синдиката кредиторов, подготовке информационного меморандума и иных документов, связанных с предоставлением синдицированного кредита. Обычно в такой договор включается условие эксклюзивности организатора, в соответствии с которым заем- щик-заказчик обязуется не вступать до момента заключения договора синдицированного кредита в какие-либо переговоры или договорные отношения с другими лицами по поводу получения кредита на сходных условиях (ч. 3 ст. 3 Закона о синдицированном кредите (займе)).

Вмеждународной практике синдицированного кредитования отношения между заемщиком и организатором оформляются мандатным письмом, которое может иметь индикативный (indicative) или обязывающий (committed) характер. В зависимости от характера обязательств организатора выделяют синдицированные кредиты с гарантированным размещением (underwritten loan) и кредиты, размещаемые с приложением максимальных усилий (best-efforts loan). В случае синдицированного кредита с гарантированным размещением организатор обязуется организовать предоставление всей запрошенной заемщиком суммы синдицированного кредита и гарантирует достижение этого резуль­ тата. На зарубежных рынках кредитор в случае невозможности собрать синдикат обязан предоставить кредит за счет собственных средств. На российском рынке по причине его молодости и низкой емкости соответствующие соглашения не заключаются. В синдицированном кредите, размещаемом с приложением максимальных усилий, организатор не связан обязательством по предоставлению всей суммы кредита, а лишь обязан приложить разумные усилия к достижению результата. В английской практике получение мандатного письма накладывает на организатора определенные юридические обязанности. Однако содержащиеся в нем условия могут быть также расценены судом как декларация о намерениях (subject to contract, «in principle») или как недостаточно определенные обязательства (vague), не подлежащие принудительному исполнению. В контексте российского права отношения заемщика и организатора следует оформлять посредством заключения договора. Этот вопрос урегулирован в ст. 3 Закона о синдицированном кредите (займе). Впрочем, практика применения соответствующих норм пока не сформирована.

580

На стадии формирования синдиката организатор привлекает в сделку банки-участники. Совместно с заемщиком он готовит информационный меморандум, в котором содержатся основные условия кредита, информация о финансовом положении и деятельности заемщика. Информационный меморандум направляется выразившим заинтересованность потенциальным кредиторам в случае подписания последними соглашения о конфиденциальности. Подготовленная документация согласовывается с заемщиком, а затем с предполагаемыми кредиторами, высказавшими предварительное согласие на участие в кредитовании. Затем организатор определяет возможные доли участия кредиторов

впредоставляемом кредите. Организатор ведет журнал синдикации,

вкотором регистрируются будущие участники синдиката, а также содержится информация о направлении потенциальным кредиторам приглашений участвовать в синдикате и результатах их рассмотрения. Ведение журнала синдикации может быть поручено отдельному банку, выполняющему функции регистратора.

Действие договора об организации синдицированного кредита и обязанности организатора прекращаются после подписания договора синдицированного кредита.

На российском рынке распространена не классическая синдикация, к участию в которой привлекается широкий круг банков, а так называемые клубные сделки синдицированного кредитования (club deal loans). В них участвует небольшое число банков, как правило, уже имеющих коммерческие взаимоотношения с заемщиком, а сама сделка имеет небольшой объем. Заемщик может самостоятельно организовывать кредит. В договор часто включается условие о запрете передачи участия в договоре третьим лицам. Таким образом, в клубных сделках могут отсутствовать некоторые элементы классического синдиката.

1.10.Обязательство банка по предоставлению кредита. Существует несколько способов выдачи кредита.

Во-первых, зачисление на счет заемщика, открытый в банке-креди- торе. Кредит в этом случае будет считаться предоставленным в момент такого зачисления.

Во-вторых, перечисление на счет заемщика, открытый в другом банке. Кредит в таком случае будет считаться предоставленным в момент поступления денег на корреспондентский счет банка, обслуживающего заемщика. Это же правило применяется при кредитовании банка.

В-третьих, выдача кредита согласно п. 5 ст. 807 ГК РФ путем перечисления денежных средств по указанию заемщика третьим лицам. В этом случае кредит считается выданным в момент зачисления средств

581

на корсчет банка, обслуживающего указанного заемщиком получателя платежа.

В-четвертых, путем зачета в ситуации, указанной в п. 1.1 ст. 821 ГК РФ.

Подробнее см. подп. «д»–«е» п. 1.3 комментария к ст. 807 ГК РФ, комментарий к п. 1.1 ст. 821 ГК РФ, а также комментарий к п. 5 ст. 807 ГК РФ.

1.11.Основные обязательства заемщика. Как и по обычному процентному займу, заемщик по кредитному договору обязан погасить кредит и уплатить проценты. Беспроцентный кредит невозможен

идолжен квалифицироваться как заем. Подробнее о порядке начисления и уплаты процентов по процентному займу см. комментарий к ст. 809 ГК РФ, а о порядке погашения займа – комментарий к ст. 810 ГК РФ. Написанное там с необходимыми адаптациями применяется

ик кредитным договорам.

1.12.Обязательство по уплате непроцентных платежей. Комментируемая норма была изменена с вступлением в силу Закона от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ 1 июня 2018 г. Помимо уплаты процентов, договором на заемщика может быть возложена уплата иных платежей, которые не связаны ни с возвратом кредита, ни с уплатой процентов. Новелла позволяет сделать вывод о сложном составе платы за кредит, которая может включать как процентные, так и непроцентные платежи заем-

щика. Правовая природа непроцентных платежей («иных платежей») в данной норме не раскрывается.

Рассматриваемая формулировка может породить представление о том, что внесенные изменения санкционируют любые комиссии, взимаемые банком по коммерческому кредитному договору. В то же время норма прямо ограничивает взимание таких комиссий, отсылая по данному вопросу к пределам, установленным в Законе о потребительском кредите (займе).

(а) Проблема действительности условий о банковских комиссиях.

Предпосылки включения в ГК РФ оговорки об «иных платежах» по кредитному договору. Общий принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) позволяет сторонам кредитного договора дополнительно к процентам за временное использование суммы кредита устанавливать иные платежи, обязанность по уплате которых возлагается на заемщика, если такая возможность прямо не ограничена законом или иными правовыми актами и не противоречит принципу добросовестности. И до вступления в силу изменений, внесенных Законом от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ, в законодательстве отсутствовал запрет на использование иных форм оплаты услуг банка по кредитованию за-

582

емщика, помимо процентов. В ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности закреплено право кредитных организаций взимать комиссионное вознаграждение за проведение банковских операций. Поэтому по мере развития кредитного дела широчайшее распространение в кредитных договорах, заключаемых банками, получили так называемые банковские комиссии (комиссионные вознаграждения). Под комиссиями понимались любые выплаты заемщика, которые не могут быть отнесены к возврату основного долга, процентам или мерам ответственности за нарушение заемщиком своих договорных обязательств.

Следует отметить очевидную неудачность этого термина. В гражданском праве комиссионным вознаграждением называется вознаграждение, которое комитент выплачивает комиссионеру по договору комиссии (ст. 991 ГК РФ). В банковском праве термин «комиссионное вознаграждение» приобретает более широкое значение. Так как соотношение между понятиями банковской услуги и банковской операции не является однозначным, допустимы ситуации, когда комиссионное вознаграждение по банковской операции не будет в то же время вознаграждением за услугу.

Широкое использование в кредитных договорах различных комиссий при наличии правовой неопределенности породило в середине первого десятилетия ХХI в. вал споров относительно законности их взимания. Изначально с инициативой оспаривания условий кредитных договоров выступили заемщики-потребители. До 2008 г. в законодательстве не было закреплено понятие эффективной процентной ставки (прежняя редакция ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности). Поэтому включение в договор дополнительных комиссий позволяло банкам занижать процентную ставку, указываемую в рекламе кредитных продуктов, при этом компенсировать свои «потери» в проценте за счет всевозможных комиссий и тем самым создавать у потенциальных клиентов ложное представление о действительной стоимости кредита, эксплуатируя тем самым асимметрию профессионализма и ограниченную рациональность потребителей. В связи с этим в общественном мнении и судебной практике начало формироваться резко негативное отношение к так называемым скрытым комиссиям.

Следствием этого стало принятие в 2007–2009 гг. ряда не до конца согласованных законодательных изменений, направленных на повышение прозрачности ценовых условий кредита. В Закон о защите прав потребителей было добавлено положение об информировании заемщика о полной сумме платежей, подлежащей выплате (ст. 10),

583