Для правильной квалификации в подобных ситуациях имеют решающее
значение не обстоятельства убийства (драка), а внутренние побуждения
убийцы. Убийство в драке может быть совершено по различным мотивам.
Драка может быть начата лицом как из хулиганских побуждений, так и
по мотивам ревности, мести и т. д. Только в результате выявления
причин возникновения драки, взаимоотношений виновного и потерпевшего
можно установить подлинный мотив убийства в драке и правильно
квалифицировать содеянное.
Если зачинщиком ссоры или драки явился потерпевший, а равно в
случае, когда поводом к конфликту послужило его неправомерное
поведение, виновный не может нести ответственности за убийство из
хулиганских побуждений.
Если виновный помимо убийства из хулиганских побуждений
совершил иные умышленные действия, грубо нарушающие общественный
порядок, выражающие явное неуважение к обществу, сопровождающиеся
насилием либо уничтожением чужого имущества, то содеянное им
надлежит квалифицировать по п. “и” ч. 2 ст. 105 и ст. 213 УК(49).
_________________________
(49) Пункт 6 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 22 декабря
1992 г.
Таким образом, убийство из хулиганских побуждений может быть
квалифицировано по совокупности с хулиганством при наличии в
действиях обвиняемого реальной совокупности этих двух преступлений.
38
Место совершения убийства для квалификации его как совершенного
из хулиганских побуждений значения не имеет. Это может быть и
общественное место, и изолированное от посторонних лиц помещение,
где находились только убийца и потерпевший.
Убийство из хулиганских побуждений может быть совершено как с
прямым, так и с косвенным умыслом.
Убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить
его совершение, а равно сопряженное с изнасилованием
или насильственными действиями сексуального характера
(п. “к” ч. 2 ст. 105 УК РФ)
Для квалификации по данному пункту не имеет значения, какое
именно преступление скрыть или облегчить его совершение путем
убийства стремится преступник. Закон говорит о совершении убийства с
целью сокрытия или облегчения совершения другого преступления, а
поэтому для квалификации по п. “к” ч. 2 ст. 105 УК не важно, удалось
убийце фактически скрыть или облегчить другое преступление или нет;
и могло ли убийство сыграть такую роль.
Убийство может быть совершено как с целью сокрытия или
облегчения совершения другого преступления самим убийцей, так и
другими лицами. В последнем случае возникает вопрос о том, при каких
условиях наступает ответственность убийцы за преступление, ради
которого совершалось убийство.
Когда убийца заранее, т. е. до окончания другого преступления,
обещал преступнику лишить жизни кого-либо, например, человека,
осложняющего совершение этого преступления, то он, убийца, несет
ответственность и за соучастие в этом преступлении в виде
пособничества.
Если же убийца заранее не давал обещания на лишение кого-либо
жизни, но сделал это с целью сокрытия другого преступления,
совершенного иным лицом, то такая разновидность отношения к другому
преступлению полностью охватывается признаками квалифицированного
убийства, предусмотренного п. “к” ч. 2 ст. 105 УК.
О том, что п. “к” может сочетаться в квалификации со всеми
пунктами ст. 105 УК, которые предусматривают квалифицированный вид
убийства по способу, отличительным признакам субъекта или
потерпевших, сомнений нет.
Если лишается жизни очевидец какого-либо преступления, то для
правильной квалификации решающую роль играет выяснение мотива и цели
убийства. Убийство может быть при этом совершено с целью облегчения
или сокрытия другого пре-
39
ступления либо с целью мести за то, что очевидец сообщил о
преступлении органам власти. Эти цели могут совпадать.
Как отмечалось ранее, квалификация убийства по п. “к” может
быть применена и по совокупности с п. “з” ч. 2 ст. 105 УК.
Убийство, предусмотренное п. “к” ч. 2 ст. 105 УК, может быть
совершено только с прямым умыслом, т. к. в диспозиции указана цель
убийства.
Убийство, сопряженное с изнасилованием, является, как правило,
частным случаем убийства с целью облегчения или сокрытия другого
преступления. В редких случаях убийство совершается из мести или
является проявлением садистских наклонностей насильника.
Жертвой убийства может быть как потерпевшая от изнасилования,
так и другое лицо, которое каким-либо образом может затруднить
совершение изнасилования или способствовать раскрытию этого
преступления.
Смерть потерпевшей при изнасиловании может быть результатом
физического насилия, примененного для преодоления или предупреждения
сопротивления с ее стороны. При этом вина преступника по отношению к
смерти практически может выражаться и в прямом, и в косвенном умысле
или в форме неосторожности. Так как квалификация таких случаев по п.
“к” ч. 2 ст. 105 УК возможна только при установлении умысла к смерти
потерпевшей, при расследовании должно быть уделено особое внимание
установлению характера вины. Такое последствие изнасилования, как
неосторожное лишение жизни потерпевшей, полностью охватывается п.
“а” ч. 3 ст. 131 УК.
Если убийство совершено с целью облегчения изнасилования или с
целью его сокрытия, то в процессуальных документах должны быть
указаны оба квалифицирующих признака, предусмотренные п. “к” ч. 2
ст. 105 УК.
Убийство, сопряженное с изнасилованием, квалифицируется по
совокупности с соответствующей частью ст. 131 УК. При этом убийство,
совершенное как в процессе изнасилования, так и после него, не
рассматривается в качестве квалифицированного вида
изнасилования(50).
_________________________
(50) Только неосторожное лишение жизни в процессе изнасилования
образует квалифицированный вид изнасилования, предусмотренный п. “а”
ч. 3 ст. 131 УК.
Убийство, сопряженное с насильственными действиями сексуального
характера, имеет место, когда оно совершается в процессе
мужеложства, лесбиянства или иных действий сексуального характера с
применением насилия, угроз его применения к потерпевшему
(потерпевшей) или к другим лицам либо с
40
использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей) -
ст. 132 УК.
Статья 132 УК частично воспроизвела ст. 121 УК РСФСР 1960 г. -
насильственное мужеложство, т. е. удовлетворение половой страсти
мужчины с мужчиной посредством введения полового члена в анальное
отверстие, а также предусмотрела уголовную ответственность за
насильственное лесбиянство, т. е. сексуальные действия между
женщинами(51).
_________________________
(51) Лесбиянство связано с проникновением в половой орган женщины.
См.: Свядощ А. М. Женская сексопатология. Ташкент, 1991.
Иные насильственные действия сексуального характера - это
различные сексуальные действия между мужчиной и женщиной, кроме
естественного в физиологическом смысле полового акта, или между
мужчинами, кроме мужеложства, или между женщинами, но без
проникновения в половой орган.
Убийство, совершенное в процессе насильственных действий
сексуального характера или после их совершения, квалифицируется по
совокупности: п. “к” ч. 2 ст. 105 УК и соответствующая часть ст. 132
УК - в зависимости от квалифицирующих обстоятельств или их
отсутствия. Убийство, сопряженное с изнасилованием или
насильственными действиями сексуального характера, может быть
совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.
Убийство по мотиву национальной, расовой,
религиозной ненависти или вражды либо кровной мести
(п. “л” ч. 2 ст. 105 УК РФ)
По сравнению с УК РСФСР, где убийство на почве расовой или
национальной вражды или розни было предусмотрено п. “м” ст. 102, а
убийство на почве кровной мести - п. “к” ст. 102, в п. “л” ч. 2 ст.
105 УК РФ эти два пункта объединены и дополнены убийством по мотивам
религиозной ненависти или вражды.
Под мотивом рассматриваемых убийств следует понимать
побуждения, основанные на негативной оценке конкретной ра-сы, нации
(народа) либо религии.
Убийца стремится подчеркнуть неполноценность потерпевшего в
силу принадлежности его к той или иной расе, национальности или
религии либо пропагандировать путем убийства исключительность своей
национальности, расы, религии. Такого рода убийства совершались,
например, в Чечне, где бандиты убивали русских местных жителей
только потому, что они русские и не исповедуют мусульманскую религию
и обряды.
41
Такие убийства могут преследовать цель возбудить
соответствующую вражду. Представляется, что в подобных случаях
полностью отразить содеянное может квалификация по совокупности п.
“л” ч. 2 ст. 105 и п. “а” ч. 2 ст. 282 УК, предусматривающей
ответственность за действия, в том числе и насильственные,
направленные на возбуждение национальной, расовой или религиозной
вражды. Объектом посягательства этого преступления являются основы
конституционного строя и безопасность государства. Убийство,
предусмотренное п. “л” ч. 2 ст. 105 УК, может быть совершено как с
прямым, так и с косвенным умыслом.
Убийство с целью использования органов
или тканей потерпевшего
(п. “м” ч. 2 ст. 105 УК РФ)
Такого квалифицированного вида убийства в УК РСФСР не было.
Субъектом этого преступления могут быть любые лица, в том числе
медицинские работники. Преступление совершается с прямым умыслом по
корыстному мотиву или по мотиву спасения близкого человека,
нуждающегося в замене соответствующего органа или тканей.
В случае убийства с целью использования органов или тканей
потерпевшего по корыстному мотиву в квалификации содеянного кроме п.
“м” ч. 2 ст. 105 УК должен присутствовать и п. “з” ч. 2 ст. 105 УК.
Убийство, совершенное неоднократно
(п. “н” ч. 2 ст. 105 УК РФ)
Рассматривать этот пункт следует с учетом положений ст. 16 УК -
неоднократность преступлений, ст. 17 УК - совокупность преступлений,
ст. 18 УК - рецидив преступлений. Пункт “н” ч. 2 ст. 105 говорит
только о неоднократности.
Трудность применения пункта “н” ст. 105 обусловлена тем, что
формулировка ст. 16 УК дает почву для различного толкования понятия
неоднократности. Статья 16 гласит: “неодно-кратностью преступлений
признается совершение двух или более убийств, предусмотренных одной
статьей или частью статьи настоящего Кодекса. Совершение двух и
более преступлений, предусмотренных различными статьями настоящего
Кодекса, может признаваться неоднократным в случаях, предусмотренных
соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса”.
Исходя из грамматического толкования приведенного
законоположения, неоднократность, при условии деления статьи на
42
части, имеет место, когда оба преступления самостоятельно подпадают
под одну и ту же часть статьи. Таким образом, убийства,
предусмотренные различными частями ст. 105 УК не образуют
неоднократности, а должны квалифицироваться по совокупности
преступлений(52), под которой согласно ст. 17 УК “признается
совершение двух и более преступлений, предусмотренных различными
статьями или частями статьи настоящего Кодекса”. Значит, если
совершено простое убийство, предусмотренное ч. 1 ст. 105 УК, а затем
убийство, например, из хулиганских побуждений, предусмотренное п.
“а” ч. 2 ст. 105 УК, то квалификация должна быть по совокупности
преступлений (ч. 1 ст. 105 и п. “и” ч. 2 ст. 105 УК).
_________________________
(52) Новое уголовное право России. Особенная часть. М., 1996. С.
39-40.
Но при такой трактовке понятия неоднократности возникают
существенные противоречия и несообразности. Так, при совершении двух
“простых” убийств содеянное подпадает под пункт “н” ч. 2 ст. 105 УК,
а при совершении “простого” убийства и убийства при отягчающих
обстоятельствах неоднократность как бы отсутствует и должна быть
применена квалификация по совокупности преступлений (ч. 1 ст. 105 и
один из пунктов части второй ст. 105 УК).
Другой подход к пониманию неоднократности, преобладающий в
опубликованных комментариях к Уголовному кодексу 1996 г.,
современных учебниках по уголовному праву(53), сводится к тому, что
указание в ст. 16 УК на разные части статьи как на признак, не
образующий неоднократности, имеет в виду только те статьи, в которых
различными частями предусмотрены различные деяния (например, чч. 1 и
4 ст. 222 УК). Один и тот же состав преступления, и без отягчающих
обстоятельств, и при наличии их, образует неоднократность. При такой
трактовке как “простое” убийство при последующем совершении убийства
при отягчающих обстоятельствах, так и наоборот, требуют применения
п. “н” ч. 2 ст. 105 УК, т. е. образуют неоднократность(54).
_________________________
(53) Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации.
Ростов-на-Дону - М., 1996; Уголовное право России. Особенная часть.
М., 1996; Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть:
Учебник для юридических вузов. М., 1996. (54) Комментарий к
Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть. М., 1996.
Если законоположение вызывает столь неоднозначное толкование,
значит, оно неудачно сформулировано и требует, по меньшей мере,
разъяснения Пленума Верховного суда Российской Федерации.
43
Определенные затруднения вызывает вопрос о квалификации
преступных действий, когда в первом эпизоде имело место покушение на
простое убийство, а во втором - оконченное убийство или наоборот. В
таких случаях должна применяться квалификация по совокупности
совершенных преступлений с применением ко второму убийству или
покушению п. “н” ч. 2 ст. 105 УК, а в квалификацию покушения на
убийство должна входить ч. 3 ст. 30 УК(55).
_________________________
(55) Противоречие возникает и при такой квалификации, поскольку в
случае совершения двух оконченных убийств при отягчающих
обстоятельствах имеет место единая квалификация, а при двух
убийствах, из которых одно неокончено - по совокупности
преступлений, что может сказаться на мере наказания.
Квалификация по совокупности преступлений с применением п. “н”
ч. 2 ст. 105 УК к последующему убийству должна быть и тогда, когда
по одному эпизоду лицо являлось исполнителем убийства, а по другому
- иным соучастников (ст. 33 УК).
Убийство, которому предшествовало умышленное причинение смерти,
охватываемое другими статьями УК (ст.ст. 106, 107, 108, 277, 295,
317), не может рассматриваться как неоднократное, поскольку это
специально в ст. 105 не оговорено, что согласно ст. 16
необходимо(56).
_________________________
(56) В некоторых изданиях утверждается, что в таких случаях имеет
место неоднократность. См. напр.: Комментарий к Уголовному кодексу
РФ. Особенная часть. М., 1996. С. 14; Российское уголовное право.
Особенная часть: Учебник. М., 1997. Это утверждение противоречит ст.
16 УК, хотя признание неоднократности в случаях, когда убийству,
предусмотренному ст. 105 УК, предшествовало убийство,
предусмотренное ст.ст. 277, 295, 317 УК, было бы юридически
логичным, т. к. это по существу специальные составы убийства в связи
с осуществлением служебной деятельности (п. “б” ч. 2 ст. 105 УК).
Умышленное убийство, совершенное при отягчающих
обстоятельствах, предусмотренных разными пунктами ст. 105 УК, должно
одновременно квалифицироваться по всем этим пунктам с применением п.
“н” ч. 2 ст. 105 УК.
Следует квалифицировать по п. “н” ч. 2 ст. 105 как
неоднократное и убийство, совершенное лицом, ранее судимым за
умышленное убийство, т. е. при рецидиве. Пункт “н” ч. 2 ст. 105 УК в
таких случаях необходим, т. к. рецидив является наиболее тяжкой
разновидностью неоднократности.
При назначении наказания по совокупности приговоров, если
частично или полностью предыдущее наказание не было отбыто, оно
присоединяется частично или полностью к вновь назначенному
наказанию. Общий срок лишения свободы при этом не может превышать 30
лет.
Нет неоднократности, если лицо за ранее совершенное убийство
было в установленном законом порядке освобождено от
44
уголовной ответственности либо судимость за ранее совершенное
убийство была погашена или снята (п. 2 ст. 16 УК).
Вина по отношению к смерти по всем пунктам ч. 2 ст. 105 УК,
кроме пунктов “з” - убийство по найму, “к” - с целью облегчения или
сокрытия другого преступления, “м” - в целях использования органов
или тканей, может быть выражена как в прямом, так и в косвенном
умысле. Указанные квалифицирующие обстоятельства предопределяют
прямой умысел.
Возраст уголовной ответственности по ст. 105 УК с 14 лет.
Наказание по ч. 1 ст. 105 - лишение свободы на срок от шести до
пятнадцати лет, по ч. 2 ст. 105 лишение свободы на срок от восьми до
двадцати лет либо смертная казнь или пожизненное лишение свободы.
П Р И Л О Ж Е Н И Е
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
(1986-1997 гг.)
Убийство одного лица или покушение на жизнь другого ошибочно
квалифицированы как убийство двух лиц (Бюллетень Верховного суда
СССР(57). 1986. № 1. С. 36-37).
_________________________
(57) Далее - БВС СССР.
При отсутствии признаков реальной совокупности преступлений
действия виновного, выразившиеся в совершении умышленного убийства
из хулиганских побуждений, дополнительной квалификации по статье,
предусматривающей ответственность за хулиганство, не требуют (БВС
СССР. 1986. № 5. С. 8-9).
Лицо обоснованно осуждено за умышленное убийство из хулиганских
побуждений (Бюллетень Верховного суда РСФСР(58). 1986. № 6. С. 4).
_________________________