Довольно часто суды в этом случае отказывают заказчикам в требованиях о взыскании неустойки. Приведем несколько примеров.
1. Постановление ФАС СЗО от 04.12.2013 по делу N А56-5727/2013. Суд отклонил требования заказчика о взыскании неустойки в связи с нарушением срока выполнения работ, поскольку установил, что заказчик допустил просрочку, выразившуюся в том, что о необходимости корректировки смет и проектной документации подрядчик неоднократно письменно информировал заказчика (это подтверждается соответствующими письмами), что в результате и привело к задержке выполнения работ. Подрядчик не мог выполнить работы в установленный договором срок в связи с несвоевременным исполнением заказчиком встречных обязательств, поэтому нет оснований считать его виновным в нарушении сроков.
2. Постановление ФАС ВСО от 04.04.2013 по делу N А78-4881/2012. Суд удовлетворил требование подрядчика о взыскании с субподрядчика неосновательного обогащения (разницы между выданным авансом и стоимостью выполненных работ) и отказал во взыскании процентов за нарушение сроков выполнения работ, указав, что субподрядчик не исполнил обязательства по договору по вине подрядчика, который не предоставил строительную площадку, пригодную для выполнения работ, и разрешение на производство строительно-монтажных работ.
3. Постановление АС ВВО от 16.04.2015 N Ф01-1099/2015 по делу N А43-7702/2014. Арбитры отказали во взыскании неустойки с подрядчика, указав, что нарушение срока выполнения работ произошло по независящим от него причинам, в том числе в связи с несвоевременной передачей заказчиком объекта для ремонта (обязанность заказчика передать помещения предусмотрена договором).
4. Постановление ФАС ВВО от 28.02.2014 по делу N А38-1578/2013. Судьи отказали во взыскании с подрядчика убытков в виде реального ущерба и упущенной выгоды, причиненных в результате несвоевременного выполнения работ, отметив, что нарушение сроков произошло по вине заказчика, который не обеспечил получение разрешения на реконструкцию.
Более того, если заказчик не примет соответствующие меры, подрядчик может рассчитывать на взыскание убытков.
Например, в Постановлении АС ДВО от 29.03.2016 N Ф03-737/2016 по делу N А51-16326/2015 арбитры обязали заказчика возместить подрядчику убытки, возникшие в связи с односторонним отказом последнего от исполнения договора. Арбитры учли, что заказчик не передал подрядчику исходно-разрешительную документацию и строительную площадку и не перечислил предусмотренный контрактом аванс. В результате заказчика обязали возместить подрядчику расходы, понесенные в связи с получением банковской гарантии, перевозкой спецтехники и оборудования на объект и с объекта, а также стоимость комплексного страхования строительно-монтажных рисков и ответственности перед третьими лицами при производстве строительно-монтажных работ.
В Постановлении АС ДВО от 12.10.2015 N Ф03-4319/2015 по делу N А37-2067/2014 представлено следующее решение. Арбитры удовлетворили требования подрядчика о взыскании с заказчика убытков в виде расходов на оформление банковской гарантии. Суд отметил: подрядчик был лишен возможности приступить к выполнению работ по вине заказчика, который не исполнил свои обязательства (не предоставил земельный участок для строительства). Банковская гарантия оплачена для исполнения государственного контракта, прекратившего свое действие по вине заказчика.
Не стоит забывать, что в силу п. 2 ст. 750 ГК РФ расходы стороны, связанные с исполнением обязанностей по устранению препятствий, подлежат возмещению другой стороной в случаях, когда это предусмотрено договором строительного подряда. В качестве примера приведем Постановление ФАС СЗО от 13.03.2014 N Ф07-814/2014 по делу N А56-41996/2013. Стороны заключили договор подряда на выполнение комплекса работ: разработка рабочей проектной документации, выполнение работ по строительству капитального объекта. Проектные работы выполнены подрядчиком и приняты заказчиком.
Договором предусмотрено, что подрядчик своими силами осуществляет согласование проекта, а также получает разрешение на строительство объекта, а заказчик обязан передать подрядчику необходимую для проведения работ документацию, составленную в соответствии с требованиями строительных норм и правил. Согласно заданию на проектирование заказчик передает исполнителю результаты инженерно-геологических и геодезических изысканий.
Договором было предусмотрено, что, если заказчик не выполнит в срок все свои обязательства, что приведет к задержке выполнения работ по строительству объекта, подрядчик имеет право на продление срока окончания работ на соответствующий период и освобождается на этот период от уплаты штрафа за просрочку сдачи объекта в эксплуатацию. Если у подрядчика возникнут дополнительные расходы, вызванные невыполнением или ненадлежащим выполнением обязательств заказчиком, то он письменно сообщит заказчику размер дополнительных расходов с подтверждением их документами, на основании которых стороны заключают соглашение о сроках и форме их возмещения.
В целях надлежащего выполнения своих обязательств по договору подрядчик заключил с третьими лицами договор на выполнение топографической съемки земельного участка, а также работ по разработке общей пояснительной записки. Эти работы были оплачены подрядчиком за счет собственных средств. Кроме того, на объекте были проведены земляные работы, для чего был привлечен субподрядчик.
Судами установлено, что согласно представленным в материалы дела письмам подрядчика заказчик был уведомлен о дополнительных расходах подрядчика по договору.
Подписание заказчиком заявления о получении разрешения на строительство также свидетельствует, что работы, выполнение которых было организовано подрядчиком и необходимые для получения такого разрешения, имели для заказчика потребительскую ценность.
Поскольку заказчик не доказал, что исполнил предусмотренные договором обязательства надлежащим образом, а подрядчик, напротив, предпринимал усилия для надлежащего исполнения договора подряда, в связи с чем понес убытки в виде затрат на оплату работ, выполненных субподрядными организациями, суды обоснованно удовлетворили требование подрядчика о возмещении дополнительных расходов.
Подведем итоги. Если при строительстве и выполнении связанных с ним работ обнаруживаются препятствия для надлежащего исполнения договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по их устранению. При этом другой стороне необходимо направить соответствующее письменное уведомление.
Сторона, не принявшая все зависящие от нее разумные меры по устранению препятствий ненадлежащего исполнения договора, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Заказчик признается просрочившим свои обязательства и утрачивает права, связанные с нарушением подрядчиком сроков выполнения работ; подрядчику могут грозить взыскание неустойки, расторжение договора и возмещение убытков.
Расходы стороны, связанные с исполнением обязанностей по устранению препятствий, подлежат возмещению другой стороной только в случаях, когда это предусмотрено договором строительного подряда.
3.3 Контроль и надзор за выполнением строительных работ
Исполнение договора заключается в совершении действий, которые составляют его предмет договора. А исполнение обязательства заключается в том, что согласно п. 1 ст. 307 ГК РФ одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Следовательно, исполнение договора строительного подряда заключается в том, что подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Одно из действий по исполнению договора строительного подряда - это осуществление контроля и надзора за качеством и правильностью выполнения строительных работ.
Так, согласно ст. 748 ГК РФ право на осуществление контроля и надзора принадлежит заказчику в полной мере. Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, это одновременно является и обязанностью заказчика.
К обязанности заказчика можно отнести и то, что если при проведении соответствующей проверки заказчик обнаружит в деятельности подрядчика какие-либо отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные недостатки, он обязан немедленно остановить работу и выдать соответствующее предписание подрядчику. Не совершив данного действия, заказчик в дальнейшем теряет право ссылаться на обнаруженные им недостатки.
По мнению П.Н. Ващенко, в качестве признака договора строительного подряда он выделяет то, что, по общему правилу, подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов ведения строительства. Согласно ч. 3 ст. 748 ГК РФ, заказчик может контролировать процесс строительства, но при этом не вмешиваться в оперативно - хозяйственную деятельность подрядчика. Однако в соответствие с ч. 3 ст. 703 ГК РФ право подрядчика определять способ выполнения работ по заданию заказчика может быть ограничено договором строительного подряда.
Осуществляя надзор за выполнением работ, заказчик со своей стороны не должен вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Но если же заказчик обнаружит что, подрядчик ведет работы с нарушением СНиПов и ГОСТов, а так же других обязательных правил, в том числе содержащихся в договоре строительного подряда, использует некондиционные строительные материалы и конструкции и т.д., то в таком случае указания заказчика об устранении выявленных нарушений носят для подрядчика обязательный характер.
По мнению О.Н. Садикова строительные нормы и правила (далее - СНиП) относятся числу наиболее значимых нормативно-технических документов, которые определяют виды строительных работ и строительно-технические требования к их проведению. СНиПы подлежат государственной регистрации. Обязательные нормы применяются независимо от того, имеются ли на них ссылки в договоре.
СНиПы - это обязательные нормы и правила, содержащие в себе общие правила о строительстве, правила по разборке зданий и сооружений при их реконструкции или сносе, правила о земляных работах, бетонные работы, монтажные работы, отделочные, изоляционные работы и т.д. Автор работы разделяет мнение законодателя в том, что осуществление строительных работ должно вестись только с соблюдением СНиПов.
В ходе проведения проверки, если заказчик обнаружит недостатки, он должен их зафиксировать в журнале производственных работ. Для того чтобы не возникало разногласий между сторонами, они должны прописывать в договоре строительного подряда сроки в течение которых должны устраняться все выявленные недостатки, но время, затраченное подрядчиком на устранение выявленных заказчиком недостатков, не влечет за собой увеличение общего срока строительства объекта.
Так, согласно п. 4 ст. 748 ГК РФ подрядчик, выполнивший строительные работы не доброкачественно, не может ссылаться на то что заказчик, не проводил контроль и надзор за выполнением строительных работ.
Для заказчика выполнять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ может являться не только правом. Это может быть возложено на него законом. Согласно законодательству подрядчиком и заказчиком в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства, а также должен осуществляться контроль за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если в процессе проведения проверки устранение недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, данное устранение должно соответствовать требованиям технических регламентов и проектной документации. По окончанию проведения контроля за выполнением указанных работ составляются акты освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения, в которых фиксируются все выявленные недостатки и выполненные действия по их устранению.
Заказчик имеет право со своей стороны, в установленных законом случаях, осуществлять технический надзор за строительством, он может выполнять связанные с этим функции самостоятельно. Согласно ст. 749 ГК РФ заказчику предоставляется право заключить специальный договор об оказании услуг по осуществлению контроля и надзора за строительством с соответствующим инженером (инженерной организацией). Если заказчик заключит данный договор, то в договоре строительного подряда должны быть указаны функции такого инженера. Инженер осуществляет по поручению заказчика фактические и указанные в договоре юридические действия по контролю за подрядными работами. Юридические действия инженер совершает от имени заказчика, но заказчик отвечает лишь за те действия инженера, которые совершены в пределах согласованных полномочий. В договоре строительного подряда должны быть определены функции такого инженера и последствия его действий для подрядчика. Указания инженера обязательны для подрядчика, если это предусмотрено договором строительного подряда. По своей сущности, инженер выступает в качестве доверенного лица заказчика и принимает от имени последнего все решения во взаимоотношениях с подрядчиком в части, касающейся ведения строительных работ.