Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<4> "Если кредитору, потребовавшему в соответствии с правилами настоящей статьи досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц (пункт 3 статьи 53.1), члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо".

5.2. Абзац 2 п. 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает правило о том, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном комментируемым пунктом. Данное правило не менялось с момента появления Закона об ООО, а потому его понимание невозможно вне учета изменившегося законодательства и судебной практики.

В настоящее время для случаев реорганизации общества с ограниченной ответственностью достаточным доказательством уведомления является факт опубликования уведомления. В соответствии со ст. 14 Закона о регистрации юридических лиц заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, подтверждает среди прочего, что "все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации". Соответствующую формулировку содержит стр. 2 разд. 4 формы N Р12016, утвержденной Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@: "Заявитель подтверждает, что... кредиторы реорганизуемого юридического лица уведомлены в установленном законодательством Российской Федерации порядке о реорганизации...".

Следует обратить внимание на корректность (достоверность) информации, которая публикуется в таком уведомлении. При рассмотрении одного из дел <1> последовал отказ в государственной регистрации по тому основанию, что в сведениях, опубликованных в "Вестнике государственной регистрации", адрес частично не совпадал с тем, который был указан в ЕГРЮЛ. И хотя различие касалось только одной цифры в номере офиса, тем не менее суд посчитал, что факт публикации недостоверных сведений означает их непредоставление, а потому нельзя признать, что юридическое лицо выполнило обязанности по уведомлению кредиторов.

--------------------------------

<1> Пример приведен в п. 1.6 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2017), направленного письмом ФНС России от 30 марта 2017 г. N ГД-4-14/5914@.

5.3. Абзац 3 п. 5 ст. 51 Закона об ООО содержит правило: если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

Это правило не подлежит применению, поскольку оно полностью не соответствует требованиям ст. 59 и п. 5 ст. 60 ГК РФ. Во-первых, в настоящее время уже нет такого документа, как разделительный баланс, а есть исключительно передаточный акт. Во-вторых, действуют абсолютно иные правила о солидарной ответственности, установленные ст. 60 ГК РФ ("если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству") <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Габов А.В. Солидарная ответственность как последствие реорганизации // Гражданское право. 2016. N 5. С. 30 - 40.

При анализе положений Закона об ООО о порядке уведомления кредиторов, правах кредиторов и порядке их осуществления необходимо учитывать, что данные правила не распространяются на

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

кредитные организации, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью. Такой вывод

основывается на ст. 57 ГК РФ, в соответствии с которой особенности реорганизации кредитных организаций определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.

Согласно ст. 23.5 Закона о банках кредитная организация - общество с ограниченной ответственностью в срок не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации обязана разместить информацию об этом на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет и уведомить о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:

-путем направления каждому кредитору письменного уведомления (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении;

-путем опубликования сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.

Установлены специальные требования к содержанию указанного уведомления (сообщения), которое

должно включать следующие сведения:

-о форме реорганизации, порядке и сроке ее проведения;

-в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она планирует осуществлять;

-в случае реорганизации в форме присоединения - об организационно-правовой форме, о месте нахождения кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и о перечне банковских операций, которые осуществляет и предполагает осуществлять такая кредитная организация;

-о печатном издании, в котором будет публиковаться информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.

Порядок уведомления кредиторов о принятом решении о реорганизации определяется общим собранием участников кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью либо советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено к его компетенции, и доводится до сведения кредиторов путем размещения соответствующей информации в местах, доступных для них в кредитной организации и во всех ее подразделениях.

Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств соблюдения указанных правил уведомления кредиторов.

В части прав кредиторов кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью ст. 23.5 Закона о банках традиционно разделяет физических и юридических лиц:

-кредиторы - физические лица вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты: 1) получения ими письменного уведомления; 2) опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации;

-кредиторы - юридические лица вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.

Требования кредиторов направляются кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации. Как видно, в случае реорганизации кредитной

организации - общества с ограниченной ответственностью ст. 23.5 Закона о банках устанавливает внесудебное удовлетворение требований кредиторов.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Статья 52. Слияние обществ

Комментарий к статье 52

1. Первый пункт комментируемой статьи содержит определение понятия слияния общества с ограниченной ответственностью, указывая, что им признается создание нового общества с ограниченной ответственностью с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких ООО и прекращением последних.

Это определение в полной мере отражает сущность данной формы реорганизации и ее последствия после завершения реорганизации:

-прекращение участвующих в реорганизации двух и более ООО;

-создание одного нового ООО;

-универсальный характер правопреемства ("с передачей ему всех прав и обязанностей").

При оценке данного пункта надо учитывать, что он пока не отражает содержание абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ, указывающего на возможность проведения смешанной реорганизации (с участием двух и более юридических лиц, созданных в разных организационно-правовых формах). Согласно ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы. Данное правило находит свое развитие в положениях ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью, акционерных обществах и кооперативах. В частности:

-общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 92 ГК РФ);

-акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 104 ГК РФ);

-производственный кооператив может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество (ст. 106.6 ГК РФ, ст. 26 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах").

Следовательно, в настоящее время общество с ограниченной ответственностью вправе участвовать в реорганизации в форме слияния с участием полного или коммандитного товарищества и (или) акционерного общества и (или) производственного кооператива (в том числе сельскохозяйственного производственного кооператива), в результате которого будет образовано либо новое общество с ограниченной ответственностью, либо новое хозяйственное товарищество, либо новое акционерное общество, либо новый производственный кооператив (в том числе сельскохозяйственный производственный кооператив).

Выявленный пробел в регулировании призван восполнить проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".

Этим проектом вносятся общие изменения в ст. 51 Закона об ООО, которыми:

-с рядом технических изменений воспроизводится идея ст. 57 ГК РФ о смешанной реорганизации ("допускается реорганизация общества с участием одного и более обществ и (или) юридических лиц, не являющихся обществами, если федеральными законами предусмотрена возможность преобразования общества в юридическое лицо соответствующей организационно-правовой формы и (или) преобразования юридического лица соответствующей организационно-правовой формы в общество");

-предлагается правило, в соответствии с которым "в результате реорганизации с участием общества могут создаваться хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы".

Также этим проектом предполагается внесение необходимых изменений в комментируемую статью для учета возможности проведения совмещенной реорганизации.

2. Пункт 2 ст. 52 Закона об ООО определяет орган, принимающий решение о реорганизации, - общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Следует отметить, что Закон об ООО, в отличие от Закона об АО, в настоящее время не устанавливает модель принятия единого решения о реорганизации, в рамках которого решаются все вопросы, необходимые для проведения и завершения реорганизации.

Во-первых, часть вопросов, необходимых для завершения реорганизации, принимаются на совместном общем собрании участников ООО, участвующих в слиянии.

Во-вторых, комментируемый пункт указывает, что общее собрание участников "принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта". Таким образом, Закон не требует (но и не исключает по аналогии с Законом об АО) принятия одного решения, в рамках которого утверждаются все указанные решения, а допускает принятие отдельных решений по этим вопросам, причем теоретически такие решения могут приниматься и не одновременно.

Из числа указанных решений не является обязательным утверждение передаточного акта, поскольку согласно п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 25 при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания. Как отмечено в указанном Постановлении, факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, созданного в результате слияния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

При оценке решений, которые необходимо принять, также следует учитывать положения законодательства о рынке ценных бумаг в части принятия решения о замене эмитента облигаций для тех обществ, которые были эмитентами облигаций (ст. 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг).

С учетом содержания комментируемого пункта Закона об ООО понятно, что к моменту проведения общего собрания все юридические лица, участвующие в слиянии, должны вынести на утверждение одинаковые договор о слиянии и устав общества, создаваемого в результате слияния. При этом Закон не указывает процедуру согласования таких документов, оставляя соответствующие вопросы на усмотрение самих участников реорганизуемых юридических лиц и (или) их органов.

Отметим, что проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" предполагает в части модели реорганизации ООО в форме слияния радикальные изменения. А именно установление такой же модели слияния, которая в настоящее время действует для слияния акционерных обществ (ст. 16 Закона об АО), т.е. предполагается, что все решения, необходимые для начала и завершения реорганизации в форме слияния, будут приниматься собраниями участвующих в слиянии обществ с ограниченной ответственностью и иных юридических лиц.

3.1. Пункт 3 ст. 52 Закона об ООО определяет обязательность заключения при проведении реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме слияния договора о слиянии и определяет его обязательные условия <1>.

--------------------------------

<1> Также см.: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С.

482 - 494.

Следует подчеркнуть, что если в реорганизации участвует более двух юридических лиц, то это не предполагает возможность заключения нескольких отдельных договоров слияния даже с идентичным содержанием (исключая круг субъектов). Судебная практика и практика ФНС России такую ситуацию оценивают как нарушение законодательства, что влечет отказ в государственной регистрации (данные положения были сформулированы применительно к договору о присоединении <1>, однако они в полной мере распространяются и на случай слияния).

--------------------------------

<1> См. п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3 (2017), направленного письмом ФНС России от 11 октября 2017 г. N ГД-4-14/20509@.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Закон об ООО не определяет того, когда договор о слиянии должен быть заключен. Косвенно <1> можно предположить, что такой договор заключается после его утверждения общим собранием участников

ООО.

--------------------------------

<1> Исходя из содержания п. 25 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14.

Такой подход возможен и имеет свое обоснование (участники реорганизуемого общества дают согласие на его заключение). Однако, во-первых, это показывает, что такой договор ни в коем случае не является единственной формой согласования воли участвующих в реорганизации лиц, поскольку им еще до собрания необходимо согласовать текст (содержание) договора и иные условия реорганизации, а во-вторых, такая модель неприемлема при смешанной реорганизации с участием акционерного общества, поскольку нормы Закона об АО сформулированы таким образом, что предполагают наличие такого договора и действия сторон в развитие его условий еще до утверждения его общим собранием акционеров

<1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Габов А.В. Формирование органов акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации в форме слияния // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. N 1. С. 10 - 18.

Статья 52 Закона об ООО определяет отдельные обязательные условия договора о слиянии, среди которых указаны <1>:

-порядок и условия слияния;

-порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества.

--------------------------------

<1> В случае принятия проекта федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" данное регулирование существенно изменится: данным проектом предполагается, что нормативное содержание договора о слиянии ООО будет существенно расширено и приближено к тому содержанию, которое установлено для договоров о слиянии АО (ст. 16 Закона об АО).

Следует иметь в виду, что дополнительно п. 4 комментируемой статьи упоминает еще одно обязательное условие - сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии.

Теоретически при проведении смешанной реорганизации, в результате которой создается акционерное общество, а также в случае реорганизации с сочетанием различных форм, в результате которой также создается акционерное общество, одним из условий договора о слиянии может быть определение лица, которое принимает решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния (ст. 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг).

Для случаев реорганизации обществ с ограниченной ответственностью - кредитных организаций надо также учитывать требования п. 2.3 Положения о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, утвержденного Банком России 29 августа 2012 г. N 386-П, в соответствии с которым договором о слиянии может быть предусмотрено открытие филиалов кредитной организации, создаваемых на основе реорганизуемых кредитных организаций (их филиалов).

3.2. Абзац 2 п. 3 ст. 52 Закона об ООО определяет судьбу долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, принадлежащих другим участвующим в слиянии обществам, - они погашаются. Данное правило следует очень осмотрительно применять в случаях смешанной реорганизации.

Согласно п. 4 ст. 16 Закона об АО установлено, что при слиянии акционерных обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Данное правило следует использовать