Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

при смешанной реорганизации, в которой участвуют общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

Важное значение имеет п. 46.5 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, который устанавливает следующие правила погашения долей участия при смешанной реорганизации "при слиянии

сучастием юридических лиц, не являющихся акционерными обществами":

-погашаются "акции или доли в уставном капитале участвующих в слиянии хозяйственных обществ, принадлежащие другим юридическим лицам, участвующим в слиянии, а также собственные акции или доли в уставном капитале, принадлежащие участвующему в слиянии хозяйственному обществу";

-погашаются "доли в складочном капитале участвующих в слиянии хозяйственных товариществ, паи членов участвующих в слиянии производственных кооперативов, принадлежащие другим юридическим лицам, участвующим в слиянии, а также собственные доли в складочном капитале, принадлежащие участвующему в слиянии хозяйственному товариществу".

Отметим, что ни п. 3 ст. 52, ни иные положения Закона об ООО не определяют формы компенсации утраты участия участниками ООО, участвующих в слиянии.

Для практического применения положений комментируемой статьи следует учитывать указанное выше обязательное условие договора о слиянии о том, что им должен быть определен порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества с ограниченной ответственностью, участвующего в слиянии, на доли в уставном капитале создаваемого в результате реорганизации ООО. Следовательно, можно предположить, что участники реорганизуемых обществ не могут получить денежной компенсации за утрату членства (как аналог выкупа акций при принятии решения о реорганизации в форме слияния акционерного общества). Участники должны получить именно доли участия в новом обществе; пропорция такого участия определяется ими в договоре о слиянии.

Соответствующие положения надо учитывать и при проведении смешанной реорганизации, если в ее результате будет создана организация иной организационно-правовой формы. Отметим, что если будет создаваться акционерное общество, то при формулировании условий обмена следует учитывать требования Закона об АО и Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг.

4.1. Пункт 4 ст. 52 Закона об ООО регулирует порядок проведения совместного общего собрания участников ООО, участвующих в слиянии. Формально у такого собрания один вопрос компетенции - избрание исполнительных органов общества с ограниченной ответственностью, создаваемого в результате слияния.

Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

4.2. Абзац 2 комментируемого пункта определяет, что единоличный исполнительный орган ООО, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества. Такое положение в целом соответствует указаниям о заявителе при государственной регистрации, установленным ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц.

5. Пункт 5 ст. 52 Закона об ООО содержит общее правило о характере правопреемства при реорганизации в форме слияния. Такое правопреемство носит универсальный характер, что определяется формулой "все права и обязанности... переходят к обществу, созданному в результате слияния". Универсальность правопреемства в результате слияния предопределяется тем обстоятельством, что организации, осуществляющие слияние, прекращают существование, а потому возникает необходимость замены таких лиц вновь создающимся лицом во всех правах и обязанностях, которые существуют к моменту прекращения лиц, участвующих в слиянии.

Понятие "все права и обязанности" означает, что ко вновь созданному лицу переходят все права и обязанности прекратившихся лиц в том виде, объеме, как они существуют к моменту перехода. Это хорошо иллюстрируется следующим фрагментом из Определения Конституционного Суда РФ от 7 декабря 2010 г. N 1620-О-О, которое хотя и касалось случая реорганизации в форме присоединения, но по существу носит общий характер для случаев универсального правопреемства: "Происходящее при реорганизации юридических лиц в форме присоединения правопреемство, заключающееся в переходе к присоединившему юридическому лицу согласно передаточному акту прав и обязанностей присоединенного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами...

относится к числу универсальных и призвано гарантировать сохранение обязательств и их исполнение за счет имущества вновь созданного в результате реорганизации юридического лица, обеспечение интересов кредиторов юридического лица, а также охватывает иные имущественные и неимущественные права реорганизуемого юридического лица".

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Универсальный характер правопреемства имеет значение как для прав и обязанностей, возникших из гражданских правоотношений, так и для прав и обязанностей, возникших из разного рода публичных отношений.

В качестве примера можно привести ст. 50 НК РФ, согласно которой при слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо; правопреемник должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям, на него возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Данные правила действуют и при исполнении обязанности по уплате сбора, страховых взносов, при уплате налогов в связи с перемещением товаров через таможенную границу Евразийского экономического союза и при исполнении обязанности налогового агента по уплате исчисленного и удержанного налога на доходы физических лиц при реорганизации юридического лица.

Еще один пример - ст. 2.10 КоАП РФ, в соответствии с которой при слиянии к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо, т.е. предусматривается правопреемство в части ответственности.

И тем не менее, отмечая универсальный характер правопреемства при реорганизации в форме слияния, надо сделать отдельный комментарий относительно судьбы тех прав и обязанностей, которые возникли у прекративших существование лиц из разного рода разрешений.

В этом вопросе в нашем законодательстве традиционно нет общего подхода. В одних случаях права переходят к правопреемнику (к примеру, в соответствии со ст. 17.1 Закона РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах" право пользования участками недр переходит при слиянии к правопреемнику). В других случаях допускается упрощенное переоформление имевшегося разрешения правопреемником (см., к примеру, ст. 19 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции"). В некоторых случаях условием такого упрощенного переоформления является наличие соответствующего разрешения до реорганизации у всех прекративших в результате слияния юридических лиц (см., к примеру, ст. 18 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Отдельные законы используют институт внесения изменений в сведения, содержащиеся в определенном реестре, в который ранее были включены данные о юридических лицах, прекративших свое существование в результате слияния (ст. 21 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 412-ФЗ "Об аккредитации в национальной системе аккредитации").

Статья 53. Присоединение общества

Комментарий к статье 53

1. Первый пункт комментируемой статьи дает определение понятия реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме присоединения как прекращения одного или нескольких обществ с ограниченной ответственностью с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу с ограниченной ответственностью. С точки зрения Конституционного Суда РФ (Постановления от 1 марта 2012 г. N 5-П "По делу о проверке конституционности абзаца второго статьи 215 и абзаца второго статьи 217 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Д.В. Барабаша и А.В. Исхакова", от 3 июля 2018 г. N 28-П "По делу о проверке конституционности пункта 6 статьи 1232 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с запросом Суда по интеллектуальным правам"), такое определение означает, что при такой форме реорганизации присоединение происходит только к одному юридическому лицу <1>.

--------------------------------

<1> "Правовая природа данной формы реорганизации юридического лица обусловливает возможность присоединения только к одному юридическому лицу, соответственно, к нему как к правопреемнику переходят все права и обязанности реорганизованного (присоединенного) юридического лица..." (см. Постановление КС РФ от 1 марта 2012 г. N 5-П).

Определение понятия присоединения, данное в п. 1 ст. 53 Закона об ООО, не в полной мере отражает все последствия этой формы реорганизации <1>, к которым в реальности надо также отнести следующие:

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

-прекращение присоединяющегося (присоединяющихся) общества с ограниченной ответственностью, участвующего (участвующих) в реорганизации в форме присоединения;

-изменение прав и обязанностей присоединяющего общества с ограниченной ответственностью, к которому переходят все права и обязанности присоединяющегося (присоединяющихся) ООО;

-универсальный характер правопреемства - переход всех прав и обязанностей присоединяющегося (присоединяющихся) ООО к присоединяющему ООО <2>.

--------------------------------

<1> Подробнее о присоединении см. также: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой

аспект). М.: Статут, 2014. С. 497 - 502.

<2> Также см.: п. 2 ст. 58 ГК РФ; Постановления КС РФ от 1 марта 2012 г. N 5-П; от 3 июля 2018 г. N 28-П; Определение КС РФ от 7 декабря 2010 г. N 1620-О-О и п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 25.

Как и в случае со слиянием, комментируемый пункт не учитывает изменений, внесенных в ГК РФ Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, а именно возможности проведения смешанной реорганизации (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ) и реорганизации юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК РФ). С учетом этих изменений следует указать на то, что общество с ограниченной ответственностью вправе участвовать в организации в форме присоединения с участием полного или коммандитного товарищества, и (или) акционерного общества, и (или) производственного кооператива (в том числе сельскохозяйственного производственного кооператива) как в качестве присоединяющего, так и в качестве присоединяющегося юридического лица. Возможно сочетание присоединения как формы реорганизации с иными формами. Опять же, как и в случае со слиянием, подчеркнем, что юридико-техническая сторона ни той, ни другой реорганизации Законом не урегулирована, что может создать значительные сложности при попытках их проведения. Как и в части комментария к статье о слиянии обществ с ограниченной ответственностью, отметим, что проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" предполагает в части модели реорганизации ООО в форме присоединения радикальные изменения: установление такой же модели присоединения, которая в настоящее время действует для слияния акционерных обществ (ст. 17 Закона об АО).

2. Пункт 2 ст. 53 Закона об ООО указывает на те решения, которые принимают участники реорганизации в форме присоединения - присоединяющее и присоединяющееся общества с ограниченной ответственностью.

Общие собрания как присоединяющего, так и присоединяющегося общества должны принять решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении.

Для присоединяющегося ООО данный пункт также предлагает обязательность принятия общим собранием участников решения об утверждении передаточного акта. В настоящее время это требование не носит обязательный характер - присоединяющееся общество может принять такое решение, а может и не принимать его. Согласно п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 25 "при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого юридического лица в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта. Факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации общества, к которому осуществлено присоединение, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство".

Указанные решения не исчерпывают всех вопросов, которые необходимо решить при проведении реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме присоединения. Часть из них, необходимых для завершения реорганизации, должны быть решены позднее совместным общим собранием участников ООО, участвующих в присоединении.

Важно отметить, что, как и в случае со слиянием общества с ограниченной ответственностью, комментируемая статья не устанавливает, что названные в ней вопросы (о реорганизации, об утверждении договора о присоединении) регулируются в рамках одного решения, и даже не устанавливает, что они

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

регулируются одновременно, хотя это не исключает возможности принятия одного решения, в рамках которого регулируются все эти вопросы по модели ст. 17 Закона об АО.

При оценке необходимых решений, которые необходимо принять, надо учитывать положения законодательства о рынке ценных бумаг о принятии решения о замене эмитента облигаций для тех присоединяющихся обществ с ограниченной ответственностью, которые были эмитентами облигаций (ст. 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг).

При применении положений как п. 2 ст. 53 Закона об ООО, так и статьи в целом надо учитывать практически полное отсутствие в ней каких-либо положений, регулирующих договор о присоединении. Это отличает (в худшую сторону) комментируемую статью даже от ст. 52 Закона об ООО в части слияния, где есть хоть какое-то упоминание о необходимости заключения такого договора и минимальные требования к его содержанию (порядок и условия слияния; порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества; сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии). Применительно к договору о присоединении нет указания о том, когда он появляется (заключается), кто выступает его сторонами (и сколько вообще таких договоров может быть). В комментируемом пункте сказано только, что такой договор подлежит утверждению, а в части существенных условий п. 3 комментируемой статьи указывает, что им определяются порядок и сроки проведения совместного общего собрания участников ООО, участвующих в присоединении <1>, а также перечень изменений, вносимых в устав присоединяющего общества.

--------------------------------

<1> Для случаев реорганизации обществ с ограниченной ответственностью - кредитных организаций надо также учитывать требования Положения о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, утвержденного Банком России 29 августа 2012 г. N 386-П, в соответствии с которыми договором о присоединении может быть предусмотрено открытие филиалов кредитной организации, создаваемых на основе реорганизуемых кредитных организаций (их филиалов).

Такое регулирование договоров о присоединении породило различную практику их использования при реорганизации обществ с ограниченной ответственностью. В некоторых актах судов <1> указывается на необходимость заключения договора о присоединении только для государственной регистрации (данные положения мы не будем комментировать в силу их полного несоответствия действующим требованиям законодательства). Выявилась практика заключения обществами, участвующими в реорганизации, нескольких договоров о присоединении. Так, в одном из дел <2> судом было выявлено, что присоединяющее общество с ограниченной ответственностью заключало договоры присоединения с отдельными присоединявшимися обществами. Такое обстоятельство было квалифицировано как непредставление обязательных для государственной регистрации документов на том основании, что "при реорганизации юридических лиц в форме присоединения с участием более двух юридических лиц заключается один совместный договор присоединения".

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 ноября 2010 г. по делу N А67-5492/2009. Подробнее о присоединении также см.: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С. 481.

<2> См.: п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3 (2017), направленного письмом ФНС России от 11 октября 2017 г. N ГД-4-14/20509@.

Следует учитывать, что к договору о присоединении во избежание отрицательных последствий необходимо применять схожие с договором о слиянии требования.

3. Пункт 3 комментируемой статьи указывает на необходимость проведения совместного общего собрания участников ООО, участвующих в присоединении.

Такое совместное общее собрание имеет один обязательный вопрос компетенции: внесение в устав присоединяющего общества с ограниченной ответственностью изменений, предусмотренных договором о присоединении.

Также предусмотрено, что это совместное собрание "при необходимости" может решать и иные вопросы, в том числе "вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение".

Сроки и порядок проведения указанного совместного общего собрания должны быть определены в

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

договоре о присоединении.

3.1. Пункт 3.1 был включен в ст. 53 Закона об ООО в 2008 г. <1> и регулирует вопросы определения того, какие доли перекрестного участия обществ с ограниченной ответственностью, участвующих в реорганизации в форме присоединения, подлежат погашению при присоединении:

-принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;

-доли в уставном капитале присоединяемого общества с ограниченной ответственностью, принадлежащие этому обществу;

-доли в уставном капитале присоединяемого общества с ограниченной ответственностью, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

-принадлежащие ООО, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.

--------------------------------

<1> См.: Закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ.

Указанные правила комментируемой статьи устранили правовую неопределенность в судьбе долей, которые находятся в собственности (на балансе) у присоединяющего и присоединяемого обществ <1>.

--------------------------------

<1> Цели появления этих изменений в указанной редакции в точности не ясны. По крайней мере, пояснительная записка к проекту федерального закона N 213410-4 "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", который стал Законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, о таких целях специальных указаний не содержит. Как было отмечено в Определении КС РФ от 28 июня 2018 г. N 1566-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы обществ с ограниченной ответственностью "ТЕРМОФОР", "Промышленный аудит" и "Научно-технический центр по разработке горно-обогатительных машин" на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 3.1 статьи 53 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", соответствующие положения направлены на "надлежащее распределение и учет долей в уставных капиталах присоединяемого общества и общества, к которому осуществляется присоединение".

При оценке комментируемого пункта следует отметить, что, регулируя влияние реорганизации на перекрестное владение долями участия в обществах с ограниченной ответственностью, данный пункт

совершенно не регулирует вопросы компенсации утраты права участия участникам присоединяющихся

ООО<1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этих проблемах см.: Габов А.В. Обмен долей при реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме присоединения // Закон. 2020. N 3. С. 138 - 146.

При практическом применении норм Закона об ООО при проведении реорганизации общества в форме присоединения следует учитывать правовые позиции судов о формах такой компенсации <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 6 апреля 2012 г. по делу N А53-24114/2010; ФАС Дальневосточного округа от 3 июля 2012 г. N Ф03-1866/2012 по делу N А59-1357/2010; ФАС Уральского округа от 15 апреля 2014 г. N Ф09-949/14 по делу N А60-46835/2012; Арбитражного суда Поволжского округа от 1 апреля 2015 г. N Ф06-21950/2013 по делу N А12-24178/2014; Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10 ноября 2017 г. N Ф03-3700/2017 по делу N А51-6270/2017; Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15 ноября 2017 г. N Ф04-3956/2017 по делу N А45-1983/2017; Арбитражного суда Поволжского округа от 24 ноября 2017 г. N Ф06-26353/2017 по делу N А65-29969/2016;

от 27 июля 2018 г. N Ф06-35054/2018 по делу N А65-27063/2017 и ряд других дел.

Выводы из указанных правовых позиций заключаются в том, что при реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме присоединения обязательна компенсация утраты доли участника