Иной характер носят в подобных случаях действия законных представителей. Как указывалось ранее, они призваны защищать законные интересы своих подопечных перед всеми учреждениями и организациями. Эту свою обязанность законные представители могут исполнять и в стадии возбуждения уголовного дела, но не как субъекты уголовного процесса как представители своих подопечных, а на основании общих полномочии согласно ГПК РФ и СК РФ, а также при производстве предварительного следствия до признания подопечного в качестве потерпевшего. Здесь они самостоятельно по причине прямого указания в законе осуществляют права подопечного и в результате этого непосредственно вступают в уголовно-процессуальные отношения с органами расследования и судом.
Допуск представителей по соглашению к участию в деле может состоять на предварительном следствии лишь после признания представляемых ими лиц соответственно в качестве потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. Только в этом случае представляемое лицо наделяется рядом процессуальных прав, в том числе и правом иметь представителя своих интересов в деле. Если лицо, пострадавшее от преступления, не признано в качестве потерпевшего или гражданского истца либо не было факта привлечения его в качестве гражданского ответчика, то это лицо согласно закону правом иметь представителя в деле не располагает.
В связи с этим важно определить первоначальный момент допуска представителей к участию в предварительном следствии, о чем нет прямых указаний в уголовно-процессуальном законе.
Правильное и четкое решение данного вопроса позволяет потерпевшему, как и другим участникам процесса, знать, с какого времени после начала производства предварительного следствия они могут приглашать своего представителя к участию в деле и тем самым своевременно воспользоваться его помощью. Кроме того, с данного момента представители приобретают предусмотренные законом процессуальные права, которые дают им возможность исполнять свои обязанности в интересах представляемого лица.
Вопрос о моменте допуска представителя к участию в деле на предварительном следствии неодинаково решался в юридической литературе. Некоторые авторы считали, что право потерпевшего иметь своего представителя возникает в момент окончания предварительного следствия. В настоящее время сохраняется неопределенность привлечения представителя. Такое решение вопроса будет неправильным.
По действующему уголовно-процессуальному законодательству лицо признается потерпевшим после установления факта причинения ему морального, физического или имущественного вреда. Следовательно, потерпевший может принять участие в деле как на начальном этапе, так и в ходе предварительного следствия. В данном случае он пользуется рядом процессуальных прав, которые позволяют ему успешно отстаивать свои интересы.
Лишение права потерпевшего иметь представителя до окончания предварительного следствия фактически означает лишение его права на юридическую помощь при осуществлении процессуальных прав, которыми он обладает в этой части уголовного судопроизводства. Это делает бесцельным само признание гражданина потерпевшим, когда он по уважительным различным причинам либо ввиду несовершеннолетия, наличия физических или психических недостатков лишен возможности принять участие в уголовном деле.
Возможность представителей участников процесса участвовать в деле до окончания предварительного следствия усматривается из закона, который до этого момента предоставляет им ряд процессуальных прав. Согласно ч.2 ст.86 УПК РФ они могут представлять доказательства, заявлять ходатайства и т.д. В указанной статье говорится, что "о признании потерпевшим следователь уведомляет потерпевшего или его представителя", т.е. имеется в виду, что к этому моменту потерпевший может воспользоваться своими правами, в том числе и через своего представителя.
Следователь после признания лица потерпевшим, гражданским истцом или гражданским ответчиком извещает о вынесенном постановлении представителей и о возможности их участия в деле. Это свидетельствует о праве представителей принять участие в деле на предварительном следствии с момента признания представляемых ими лиц в качестве названных участников процесса.
При решении вопроса о допуске представителя к участию в деле следователь должен удостовериться в личности представителя, проверить, есть ли надлежащим образом оформленное полномочие, и установить, нет ли обстоятельств, препятствующих его участию в деле. Указанные меры гарантируют правильное ведение расследования уголовного дела, что является необходимым условием вынесения судом законного и обоснованного судебного решения.
До сих пор дискуссионным остается вопрос о признании представителем родственника лица, погибшего в результате преступных действий. Прямого ответа на этот вопрос закон не содержит, поскольку в нем сказано, что по делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть потерпевшего, права, предусмотренные уголовным законом, имеют близкие родственники или законные представители (п.4 ст.5, ст.42 УПК РФ).
Если бы в законе было прямо отражено, что по делу о преступлении, повлекшем смерть гражданина, потерпевшим признается кто - либо из его родственников, вопрос бы не возник. Однако законодатель предпочел иную редакцию. Что значит наделение правами потерпевшего близких родственников умершего? Становятся ли они в результате этого сами потерпевшими - участниками уголовного процесса?
Некоторые авторы отрицательно отвечали на этот вопрос и полагали, что указанных лиц следует считать представителями по - терпевшего или занимающими особое процессуальное положение.
Мы полагаем, что целесообразно признавать их потерпевшими, так как им лично причиняется моральный вред, нередко - имущественный, и права должны переходить к ним как к потерпевшим.
Отсутствие в уголовно-процессуальном законодательстве исчерпывающих указаний о том, в качестве кого выступают близкие родственники лица, погибшего от преступления, привело к тому, что на практике этот вопрос решается по-разному. В процессуальных документах близкие родственники фигурируют как потерпевшие (68%), законными представителями потерпевшего (18%), представителями потерпевшего (в 14% изученных авторами уголовных дел). По некоторым делам близкие родственники назывались в различных документах (постановлениях, определениях, протоколах) то как потерпевшие, то как представители потерпевшего.
Мнение некоторых авторов, считающих, что близкие родственники являются представителями погибшего, не заслуживает поддержки.
Во-первых, потерпевший имеет право давать показания по делу, а его представитель нет. Представитель потерпевшего может заявить ходатайство о допросе, но следователь вправе не удовлетворить это ходатайство, в то время как заявление потерпевшего о желании дать показания влечет обязательное производство допроса.
Во-вторых, потерпевший имеет право воспользоваться услугами представителя, в том числе и адвоката. Представитель потерпевшего таким правом не обладает.
Позиция авторов, предлагающих при подобных обстоятельствах признавать близких родственников погибших потерпевшими путем вынесения соответствующего постановления имеет под собой определенные основания, но не является безупречной. Если с ней согласиться, то придется признать, что в уголовном процессе существует участник, имеющий права потерпевшего, но являющийся его близким родственником. Это - не обозначение специального статуса одного из участников, а использование общепринятого, бытового наименования. В рамках действующего закона предпочтительнее признавать за ним статус потерпевшего, а не его представителя или самостоятельного участника уголовного процесса.
Уголовно-процессуальный закон устанавливает следующие обстоятельства, исключающие участие представителя в производстве по уголовному делу.
1. Представитель ранее участвовал по тому же делу в качестве следователя, дознавателя, прокурора, судьи и секретаря судебного заседания. Если должностное лицо ранее исполняло в уголовном деле какую-либо одну из указанных функций, а затем было допущено к участию на предварительном следствии в качестве представителя, то его прежняя позиция по этому делу может сказаться на объективности при выполнении функции представителя, послужить основанием для признания прямой или косвенной заинтересованности в исходе дела. Поэтому в российском уголовном процессе недопустимо, чтобы лицо, которое ранее вело производство по делу, затем участвовало бы по тому же делу в качестве представителя.
. Представитель состоит в родственных отношениях с кем - либо из состава суда, обвинителем, следователем или дознавателем. При допуске представителя к участию в деле может оказаться, что он находится в родственных отношениях с указанными субъектами, которые ранее участвовали или участвуют в производстве по данному уголовному делу. Эти обстоятельства служат препятствием допуска представителя, ибо в противном случае его родственные отношения, например с судьей, вызовут обоснованные сомнения в правосудности вынесенного приговора; со следователем - могут явиться причиной одностороннего, необъективного производства расследования и т.п.
Под обвинителем имеется в виду участвующий в деле прокурор. Если обвинителем в предусмотренных законом случаях выступает потерпевший, то его родственные отношения со своим представителем не могут служить препятствием к участию последнего в деле, поскольку закон указывает на возможность участия в деле его близких родственников (ст.45 УПК РФ).
3. Представитель потерпевшего и гражданского истца участвовал в данном деле в качестве защитника либо представителя гражданского ответчика; представитель гражданского ответчика участвовал в данном деле в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца. Здесь следует исходить из того, что лицо, занимавшее в деле определенную процессуальную позицию, например обвинение, не может затем оказать по тому же делу надлежащую юридическую помощь участнику процесса, который занимает противоположную процессуальную позицию, например, оспаривает гражданский иск.
. Представитель допрашивался или подлежит допросу по этому делу в качестве свидетеля либо участвовал ранее экспертом, специалистом. На недопустимость совмещения в одном лице свидетеля и представителя указывается в УПК РФ. Установление такого запрещения определяется тем, что появление свидетеля объясняется объективными обстоятельствами, событием преступления и в уголовном деле он является незаменимым и не подлежащим отводу. Поэтому ему должно быть отдано предпочтение перед представителем, которого всегда можно заменить другим лицом.
Исключением из этого правила является положение законных представителей, которые в отдельных случаях также могут быть незаменимыми в том смысле, что они единственные у своего подопечного. Кроме того, в некоторых случаях их показания имеют большое значение для выяснения ряда обстоятельств дела. Поэтому в законе предусматривается возможность допроса этих лиц в качестве свидетелей, и этот допрос не является основанием отстранения их от дальнейшего участия в деле (ст.428 УПК РФ).
Деятельность эксперта существенно влияет на собирание, оценку доказательств по уголовному делу. Если он выступит представителем, то будет связан в известной степени своими выводами по экспертизе и не всегда сможет объективно и свободно действовать в интересах доверителя. Поэтому роли эксперта и представителя по одному делу несовместимы.
Неприемлемым является и участие представителя в том же деле в качестве эксперта. Производство им экспертизы вызовет сомнение в объективности производственного исследования, в достоверности данного им заключения.
К группе лиц, которые не могут быть представителями, следует отнести также специалиста, переводчика и понятых, участие в деле которых также связано с собиранием доказательств.
В ГПК РФ указывается, что представителями не могут быть лица, не достигшие совершеннолетия или состоящие под опекой или попечительством. Эти требования полностью относятся и к личности представителя в уголовном процессе, поскольку граждане, не обладающие полной дееспособностью, не могут оказывать юридическую помощь другим лицам.
При наличии обстоятельств, исключающих возможность участия в деле, представитель должен самоустраниться. По тем же основаниям он отстраняется от участия в деле прокурором или следователем, как по их усмотрению, так и по ходатайству обвиняемого, защитника и других участников процесса, имеющих право заявлять отводы.
Решение следователя об отказе в допуске представителя к участию в деле должно быть законным, обоснованным и изложено в мотивированном постановлении. В нем указывается, кто изъявил желание быть допущенным к участию в деле в качестве представителя, какого участника процесса и по какому делу он хотел представлять, какие обстоятельства исключают допуск его к участию на предварительном следствии, излагается решение следователя об отказе.
Это постановление следователь своевременно доводит до сведения заинтересованного участника процесса с тем, чтобы он имел возможность пригласить другого представителя либо обжаловать постановление в установленном законом порядке.
При отсутствии обстоятельств, исключающих допуск лица к участию на предварительном следствии в качестве представителя, следователь обязан допустить его к делу и одновременно разъяснить предоставленные ему законом процессуальные права, которыми обладают соответственно потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик.
О том, в каком порядке представители допускаются к участию в деле, в законе указаний не имеется. В юридической литературе было сделано предложение, чтобы такой допуск осуществлялся во всех случаях путем вынесения постановления следователем. Так, Л.В. Ильина пишет: "Поскольку правовым основанием участия потерпевшего в уголовном судопроизводстве является постановление следственных или судебных органов, постольку для участия представителя потерпевшего, который наделяется процессуальными правами представляемого лица, необходимо соответствующее основание. Иначе где гарантия того, что представителем потерпевшего является лицо, действительно заинтересованное в защите прав потерпевшего, что это лицо способно осуществлять предоставленные ему законом процессуальные права, наконец, что представитель потерпевшего знает свои права". Такой порядок приемлем лишь по ограниченному кругу дел.
Законные представители допускаются к участию в деле по предъявлении документов, удостоверяющих их родительские, опекунские или попечительские права перед представляемыми. Если в качестве законного представителя вступает в процесс представитель учреждения или организации, на попечении которых находится представляемый, то основанием его допуска служит доверенность, выданная администрацией этого учреждения или организации. Такой порядок допуска законных представителей к участию в деле применяется также при допуске законных представителей обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца, ответчика и свидетеля и на предварительном следствии.
На основании перечисленных документов следователи допускают представителей к участию в деле. Следователю нет необходимости выносить об этом специальное постановление, ибо сам факт приобщения указанных документов к материалам дела будет свидетельствовать о принятии им такого решения. Что же касается гарантий, о которых пишет Л.В. Ильина, то они заключаются в наличии у лица документа, удостоверяющего его полномочия быть представителем по конкретному делу, и в обязанности следователя проверить эти полномочия.