если обычаи носили в основном нефиксированную форму, то право получает свое внешнее выражение и закрепление в виде различного рода нормативных актов;
если обычаи охранялись от нарушений всем обществом, то право обеспечивается специально созданным аппаратом принуждения, организационной и экономической мощью всего государства.
Право есть система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются и санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений.
. Критический анализ основных теорий происхождения государства и права
Вопрос о происхождении государства и права относится к числу наиболее дискуссионных в научной литературе. Это обусловлено тем, что происхождение государства и права напрямую связано с вопросом о сущности государства и права. Причины, которые обусловили появление государства и права предопределяют и сущность данного социального института. Историей общественного развития накоплено много различных теорий, который по-разному объясняют проблему происхождения государства и права. Это множество учений о происхождении государства и права определяется существованием довольно противоречивых социально-классовых, национальных, культурных, экономических и прочих интересов людей.
Одной из наиболее древних и классических теорий происхождения государства и права является теологическая теория (Фома Аквинский). Теология - богословие, отсюда теологическая теория - теория божественного происхождения государства и права. Эта теория на протяжении многих веков поддерживается религией, представители этой теории - церковные деятели. Согласно этой теории, государство есть реализация божественной идеи - Бог внушил людям мысль о необходимости создания государства и дал людям первых правителей - государей. Социальное назначение этой теории состоит в создании ореола святости, непогрешимости у государства и государственных служащих и внушении простым людям мысли о покорности государственным служащим и их действиям. Поэтому теологическую теорию поддерживало и государство, она сеяла в обществе иллюзии о святости правительства и о необходимости соблюдать все распоряжения государственной власти. Следует констатировать, что на сегодняшний день наблюдается возрождение религиозных идей, а следовательно и повышение авторитета теологической теории. В странах исламского мира религия занимает господствующее положение в государственном механизме, элементы усиления роли религии наблюдаются и в современной России. Создаются и функционируют религиозные учебные заведения, где учащимся преподносится теологическая теория.
Патриархальная теория (Аристотель, Фильмер, Н.К. Михайловский). Согласно этой теории, государство возникает из разросшейся семьи, поэтому государство приравнивается к власти отца в семье. Социальное назначение этой теории состоит в оправдании власти государства, нравственном оправдании существующего правительства. Отсюда делается вывод, что восстание против правительства - это восстание против Отечества. Но данная теория ненаучна, она не выдерживает логической критики.
Теория насилия (Людвиг Гумпловский, Евгений Дюринг, Карл Каутский). Согласно данной теории, государство и право возникают из актов завоевания, искоренения одних народов другими. Первоначально на Земле существовали пастушеские и земледельческие племена людей. Земледельческие племена вели оседлый образ жизни, пастушеские - кочевой. В поиске новых земель пастушеские племена вели завоевательные войны, покоряли земледельческие племена и навязывали им свою власть. Так создавались государства. Отсюда следовал вывод, что войны в истории человечества носят прогрессивный характер. Данная теория имеет реакционный характер. Она оправдывает военный авантюризм, политику захватничества. С другой стороны, с точки зрения экономической, войны могут быть успешными только тогда, когда человеческий быт, экономика общества создают предпосылки для решения военных проблем.
Значительный след в развитии общественной мысли оставила психологическая теория (Леон Петражицкий, Сорокин, Гурвич и др.). Появление государства обусловлено психологическими эмоциями: потребностью повелевать, свойственной одним, и потребностью подчиняться, свойственной другим. Люди по своей природе неравны. Одни рождаются с психологическими задатками руководителя, другие - исполнителя. В этом заключена идея необходимости государства и права. Данная теория является идеалистической по своему характеру. Между тем, государство и право определяются прежде всего социальными факторами, необходимостью ограничений совместной жизни людей под влиянием политики, экономики, нравственности, психологии.
Договорная теория (Гуго Гроций, Б. Спиноза, Жан-Жак Руссо, А.Н. Радищев). Государство возникает в результате общественного договора, который заключают люди с целью создания стабильного правового порядка, с целью защиты своих прав и интересов. По этой теории в эпоху первобытного строя люди жили неупорядоченной системой отношений, существовала "война всех против всех". Поэтому с целью прекращения этого произвола они заключают общественный договор, создается государство. При этом люди рождаются свободными и обладают правами на жизнь, свободу, собственность и т.д. Заключая общественный договор, люди отдают часть своих естественных прав правительству, чтобы оно осуществило защиту общественного порядка. Следует вывод: если какое-либо правительство нарушает общественный договор, народ имеет право на восстание и свержение правительства. Эта теория оказала прогрессивное влияние на демократические движения в Европе и Азии. Вместе с тем, эта теория не обладает исторической научностью. Дело в том, что историческая наука и прочие науки о человеке не поддерживают факт о заключении договора у какого-либо народа. Поэтому эта теория используется как гипотеза, ее идеи получили широкое распространение в современном мире.
Наряду с этими теориями в науке существуют и другие теории. В частности, марксистско-ленинская - возникновение государства в результате классовой борьбы - рассматривает государство как инструмент подавления одного класса другим.
. Проблема определения сущности государства в отечественной и зарубежной научной литературе
Вопрос о понятии и сущности государства традиционно считается одним из наиболее дискуссионных. В истории человеческой мысли накоплено немало научных идей, посвященных исследованию природы и сущности государства. В политологии и юриспруденции ведутся оживленные дискуссии о понятии и основных чертах государства. Это объясняется рядом факторов. Во-первых, слишком весома и значима роль государства в решении социальных проблем, и отсюда каждый класс современного общества рассматривает государство как важнейшее средство удовлетворения своих интересов. Во-вторых, человеческие представления о сущности и социальном назначении государства на протяжении веков существенно изменялись. Государство периодически представало в глазах общества то как орудие насилия, то как средство достижения мира, гармонии и общественного блага. И это привнесло различия оценок, мнений о самом государстве. В-третьих, трудность понимания сущности государства состоит в том, что оно представляет из себя политическую абстракцию. Его нельзя увидеть, государство лишь мыслится, представляется как некая политическая организация общества. Отсюда в реальности государство отождествляется то с отдельными органами государства, то с обществом, которому оно служит, то с выполняемой государственной структурами деятельностью. И эта неуловимость образа государства делает его научное понятие дискуссионным.
Понятие государства включает в себя характеристику его сущности, то есть главного, определяющего, устойчивого, закономерного в данном явлении, и социального назначения - служебной роли и исторической цели. Марксизм научно обосновал, что политическая власть является одновременно и важнейшим признаком государства, и основным содержанием его сущности. Государство по своей сущности есть организация политической власти общества. Вместе с тем возникшее полтора века назад марксистское понимание государства, которое более семидесяти лет воспринималось советским обществоведением как единственно правильное и незыблемое, с учетом исторического опыта и современного уровня научных знаний нуждается в критическом переосмыслении и уточнении. В частности, следует признать ошибочной общепринятую в советской литературе трактовку государства исключительно с классовых позиций, исходя из основополагающих указаний классиков марксизма, рассчитанных на государство в обществе, разделенном на антагонистические классы. Именно применительно к такому обществу они рассматривали государство как организацию политической власти экономически господствующего класса, орудие его диктатуры. Хотя данные положения, выражавшие суть марксистского понимания государства в обществе с антагонистическими классами начиная со второй половины 40-х годов XIX в. и вплоть до свершения Октябрьской революции и начала строительства социализма в России, играли прогрессивную роль в объяснении происхождения, сущности, функционирования и развития государства, нельзя было придавать им всеобщего значения, превращать их в догму и распространять на все времена и страны, тем более в изменявшихся исторических условиях. Такой подход обеднял и искажал представление о государстве. Поэтому в связи с изменениями, происшедшими в мире после Второй мировой войны, трактовка государства исключительно с классовых позиций вступила в противоречие с ходом развития государства не только в капиталистических странах Запада, но и в СССР, а после его распада - в России и других странах СНГ. Рассматриваемый подход к трактовке государства необоснованно отвергал как идеалистические и ненаучные многочисленные немарксистские учения о государстве от Аристотеля до Каутского, его нынешних последователей в западноевропейской социал-демократии и современных буржуазных теорий. Несмотря на разнообразие и особенности этих учений, в том числе в дореволюционной России (Б.А. Кистяковский, М.М. Ковалевский, Ф.Ф. Кокошин, Н.М. Коркунов, М.М. Сперанский, Б.Н. Чичерин, Г.Ф. Шершеневич и др.), почти все они, в той или иной мере отражая многовековой опыт мирового развития, сходятся в понимании государства как института социального компромисса и достижения общего блага. Однако данный подход также односторонен: если марксизм сводит суть понимания государства к его классово-насильственной стороне, немарксистские теории так или иначе признают в государстве лишь другую его сторону - общесоциальную, общечеловеческую. В этой связи особое внимание привлекает высказанная в "Капитале" мысль Маркса о том, что государство охватывает своей деятельностью два момента: и выполнение общих дел, вытекающих из природы всякого общества, и специфические классовые функции. К сожалению, данный тезис, затронутый Марксом лишь мимоходом при рассмотрении другого вопроса применительно к рабовладельческому и буржуазному государству, не получил дальнейшей разработки ни в самом "Капитале", ни в более поздних трудах Маркса, не повлиял на суть понимания государства его последователями. Между тем именно в данном суждении получает краткое и синтезированное выражение понимание сущности государства. Все социальные явления противоречивы. Они существуют и развиваются в борьбе противоречивых начал, отсюда сущность государства есть единство и противоречие между двумя основными идеями - идеей насилия и идеей общественного блага. Любое государство есть выражение осуществления диктатуры, насилия, с другой стороны государство организует мирное существование различных классов и социальных слоев, а наряду с решением сугубо классовых задач оно выполняет и общечеловеческую миссию. Следует иметь в виду, что соотношение между общечеловеческим и классовым в государстве в разные эпохи не одинаково, оно динамично отражает реалии социально-экономического и политико-государственного развития, уровень прогресса и демократии. Развитие противоречия от орудия насилия до идеи общего блага и утверждает развитие государства.
. Понятие и признаки государства
Чтобы научным образом подойти к природе государства, целесообразно бросить взгляд на историю его возникновения. Государство не вечно, было время, когда государства не было. Это так называемый первобытный строй. А кроме того, марксизм утверждает, что в будущем государство станет ненужным и отомрет. Но у человечества в современных условиях не накоплено еще исторического материала, чтобы утверждать, что государство может отмереть. Если обратиться к древности, то в условиях родового строя государство в его современном значении отсутствовало. Государство возникает на том рубеже исторического развития, когда органы общественной власти родового строя превращаются в органы публичной политической власти. Государство, как утверждает историческая наука, возникает в силу экономических и демографических причин, обусловивших разделение общества на классы, увеличение плотности населения, появление частной собственности и возникновение социальных противоречий в обществе. Необходимость сдерживать развитие социальных противоречий и вызвала к жизни органы политического властвования, то есть специальный аппарат управления делами общества. Возникновение государства знаменует собой появление целого ряда особых признаков у политической власти, которые в совокупности дают основание говорить о возникшем государстве. Вопрос о признаках государства в науке сложен. Еще до 1917 г. в науке обычно выделялись три признака возникшего государства. Это: общность территории, проживание на этой территории определенного населения, наличие общей верховной власти. В настоящее время наука выделяет следующие признаки государства:
) публичная государственная власть;
) территориальное разделение;
) суверенитет или суверенный характер политической власти;
) наличие права как особого признака государства.
Публичная власть приходит на смену общественной власти, существовавшей в условиях родового строя. Она состоит из особых органов, которые занимаются управлением, делами общества на профессиональной основе. В органах публичной политической власти заняты профессиональные управленцы, которые за свою деятельность получают зарплату. Для того, чтобы содержать эти органы публичной власти, государство вводит налоги. Основная черта публичной власти - возможность навязывания своей воли населению. Власть вообще характеризуется способностью подчинять себе волю и интересы других людей. Власть выражается во властеотношениях, то есть когда с одной стороны имеется властвующий субъект, а с другой - подвластные ему субъекты. Органы публичной власти опираются на аппарат принуждения (армия, полиция, суды, тюрьмы и т.д.).
Территориальное разделение населения - данный признак является одним из древнейших. Население государства для своего проживания закрепляется в границах определенной территории. Если в условиях родового строя границы имели по преимуществу географический характер, то с возникновением государства появляются границы как особые политические рубежи распространения государственной власти. Появляется деление государства на республики, штаты, края, районы и т.д. Данный признак административно-территориального деления у нас в стране принял преувеличенную форму - он проявляется в институте прописки. Территориальное разделение населения способствует проведению в жизнь политики налогообложения. Гражданин на определенной территории облагается налогами и для государства существует как налогоплательщик.
Суверенитет - состояние независимости политической власти в решении внутренних и внешних задач. Он означает, что государственная власть в границах государства не подчиняется никакой другой власти и осуществляет государственную деятельность, являясь самостоятельной и независимой. В науке следует различать государственный суверенитет, национальный суверенитет и народный суверенитет. Народный суверенитет является основным, базовым, исходным понятием. Он выражается в праве народа на самостоятельность организации в той или иной форме государственного устройства. Народ - творец истории, именно он обладает абсолютным суверенитетом, который не может быть никем ограничен без унижения народа. Из народного суверенитета следует национальный суверенитет. Национальный суверенитет выражается в праве той или иной нации на создание такого государства, в котором бы выражались исторические особенности населения. Отсюда государства могут создаваться одной нации (мононациональные) или союзные федеративные государства, в которых каждая нация, проживающая обособленно, привносит свои национальные особенности, свой колорит. Однако следует помнить, что в рамках союзного федеративного государства национальный суверенитет может и должен быть ограничен в пользу центра. Государственный суверенитет означает конкретизацию народного и национального суверенитетов в конкретном устройстве государства. И в этом смысле государственный суверенитет есть конкретное выражение народных и национальных особенностей общества, в котором существует государство. Формальным признанием государственного суверенитета выступают гимн, герб, флаг. Это внешние символы государственного суверенитета, которые не в праве присваивать никакие субъекты без разрешения.
С момента возникновения государства существенным его признаком является наличие права. Право есть система определенных государственно-обязательных норм, опирающаяся на силу и мощь государственного принуждения. Рассмотрение права как особого признака государства является дискуссионным. Современная правовая мысль часто отдает предпочтение приоритету права перед государством. Спорность этой проблемы состоит в том, что появляется вперед: государство или право. История свидетельствует, что государство и право появляются вместе. Факт возникновения государства ведет к появлению права, а существование правовых норм есть признание существующего государства. С момента появления органов публичной власти государство опирается на правовые нормы. Норма права - это юридическое выражение государственного властвования. Право сдерживает произвол в государственном управлении, направляя государственную деятельность в русло, определенное правовыми нормами. Таким образом, государство создает, творит правовые нормы и вместе с тем проводит их в жизнь в своей деятельности по применению права.
Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что государство есть политическая организация общества, выражающаяся в суверенном характере властвования и создании особого правового порядка на своей территории. Другими словами, государство есть политико-территориальная, суверенная организация политической власти, располагающая специальным аппаратом принуждения и способная делать свои веления обязательными для населения страны.