Материал: Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

новных отраслях, и на них распространяются общие положения соответствующих основных отраслей. Во вторичную структуру они входят, будучи по-прежнему нормами, например, гражданско- го, уголовного, административного, трудового права17.

Международное частное право также надо рассматривать как комплексную отрасль права. В него входит часть норм граждан- ского права, семейного права, трудового права, арбитражного (третейского) права. Объединяющим признаком этих норм (систе- мообразующим фактором) является то, что они регулируют отно- шения, осложненные иностранным элементом. При этом данные нормы остаются в составе соответственно гражданского, семейно- го, трудового, арбитражного права. Однако на другом уровне, в рамках удвоения структуры права, они включаются также в меж- дународное частное право.

Вместе с тем комплексность МЧП имеет существенные осо- бенности. Если большинство комплексных отраслей права (пред- принимательское право, морское право, экологическое право и т.п.) объединяет в себе нормы отраслей частного и публичного права (в основном гражданского и административного), то в со- став МЧП входят нормы только частного права (гражданского, семейного, трудового, арбитражного).

Таким образом, международное частное право является внут- ригосударственной комплексной отраслью частного права, регу- лирующей отношения, осложненные иностранным элементом, включающей в себя институты основных отраслей права: между- народное гражданское право, международное семейное право, международное трудовое право, международное арбитражное право.

В то же время совместно с МГП оно составляет еще одну ком- плексную отрасль права – « международное частное право и меж- дународный гражданский процесс», включающую в себя правовые образования публичного и частного права.

6. Объем и круг отношений, регулируемых МЧП: междуна-

родный аспект. При определении объема и круга отношений, ре-

17 Алексеев С.С. Теория права. – М., 1993. – С. 109-110; Право: азбука – теория – филосо- фия. Опыт комплексного исследования. – М., 1999. – С. 46.

16

гулируемых МЧП, также надо выделить два аспекта: международ- ный и гражданско-правовой.

Частноправовые отношения приобретают международный ха- рактер, когда они осложнены иностранным элементом. Иностран- ный элемент – понятие достаточно условное. Иностранные эле- менты подразделяются на три группы в зависимости от того, к ка- кому структурному элементу правоотношения они относятся:

1)по субъекту правоотношения: оно становится междуна-

родным, если его участниками выступают юридические и физиче- ские лица разных стран (договор купли-продажи между юридиче- скими лицами Казахстана и Германии, брак, заключенный гражда- нином Казахстана с гражданкой России, и т.п.);

2)по объекту правоотношения: оно становится международ-

ным, если возникает по поводу имущества, находящегося за рубе- жом (например, при банкротстве казахстанской фирмы, имеющей филиалы за границей, или при издании Олжасом Сулейменовым книги в Италии), или по поводу иностранного имущества, нахо- дящегося в Казахстане (например, отношения по поводу иностран- ных инвестиций или по поводу патента, полученного иностранцем

вКазахстане);

3)по юридическим фактам: правоотношение становится ме- ждународным, если юридический факт имел место за границей (например, казахстанские граждане заключили брак во Франции или попали в автомобильную аварию в Польше).

Все эти элементы могут быть в наличии одновременно или по- рознь, но достаточно хотя бы одного, чтобы имело место МЧП.

Понятие «иностранный элемент» подверглось в литературе критике, заключающейся в том, что упор в этом понятии делается на субъект, а не на его гражданство, на вещь, а не место ее нахож- дения, а юридический факт вообще находится за пределами струк- тур правоотношения18.

Предлагаются взамен другие признаки, например, - проявление юридической связи данного общественного отношения с правопо- рядком двух или более государств19.

18См.: Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. – М., 1984. – С. 91-93.

19См.: Ануфриева Л.П. Международное частное право: Учебник. Т.1. Общая часть. – М.:

БЕК, 2000. – С. 62.

17

7.Международное частное право как коллизионное право.

Гражданско-правовые отношения, которые регулирует МЧП, ос- ложнены иностранным элементом. Поэтому здесь замешано граж- данское право не одного государства, а нескольких государств. Однородные отношения фактически могут быть урегулированы правом разных государств по-разному. Одним и тем же фактиче- ским обстоятельствам в разных странах может быть дана различ- ная правовая оценка.

Например, в Казахстане дееспособность граждан наступает с 18 лет, в Японии – с 20 лет. Возникает вопрос о действительности контракта, заключенного японским гражданином в 19 лет. По пра- ву Казахстана контракт действителен, по праву Японии – нет. Воз- никает коллизия права.

Коллизия – латинское слово, означающее столкновение. Этот термин носит условный характер. Речь идет о коллизии законов и необходимости выбора между ними, для принятия судом решения на основе того или иного права. Необходимо решить, какой из двух коллидирующих (сталкивающихся) законов подлежит при- менению на территории страны, где рассматривается дело, или иностранного государства, где находится иностранный элемент.

Коллизионная проблема – проблема выбора права – типична, прежде всего, для МЧП. В других отраслях права вопросы колли- зионных законов имеют подчиненное значение, а здесь именно коллизионная проблема и ее устранение составляют основное со- держание отрасли.

Недаром в ряде стран эта отрасль называется «коллизионное право». Таким образом, коллизионное право – объективно возни- кающее явление, которое порождается двумя причинами: наличи- ем иностранного элемента в гражданско-правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных государств, с которым это правовое отношение связано.

Оставить на усмотрение случая проблему выбора права госу- дарства, конечно, не могли. В каждом государстве эта проблема решается или делаются попытки их решить с помощью коллизи- онных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае.

8.Методы правового регулирования гражданско-правовых от- ношений с иностранным элементом. МЧП, несомненно, присущ

18

общий принцип гражданского права – равенство участников правоотношений. Однако, наряду с этим, в МЧП имеются специ- фические методы, связанные с особенностями предмета МЧП:

1) Коллизионно-правовой метод регулирования гражданско-

правовых отношений с иностранным элементом – это такой метод, сущность которого заключается в выборе права той или иной страны для разрешения конкретного гражданского дела. Этот ме- тод называют также отсылочным. Выбор права осуществляется посредством коллизионных норм, которые отсылают к праву конкретного государства.

Исторически – это первый метод. Стали возникать многочислен- ные коллизионные права, которые надо было решать. Появились коллизионные нормы.

Втечение долгого времени МЧП развивалось только как кол- лизионное право. В некоторых странах (Англия, США, ФРГ, Япо- ния) такая позиция сохранилась и по настоящее время. Там оно называется коллизионным.

Несмотря на традиционность, применение коллизионного ме-

тода связано с большими трудностями юридико-технического характера. Некоторые обусловлены национальным характером кол- лизионных норм. В разных странах они разные, а от выбора права зачастую зависит исход решения суда.

Вслучае с вышеописанным примером японца коллизионный вопрос решался по казахстанскому коллизионному праву и он был решен в пользу гражданского права РК. Если бы иск решался по японскому праву, то там норма, что дееспособность определяется по законам государства, гражданином которого он является. Сле- довательно, было бы применено японское гражданское право.

Описываемое явление носит название «коллизии коллизий», т.е. коллизии коллизионных норм, и является деструктивным фак- тором в организации международного гражданского оборота.

Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права приводит к появлению т.н. «хромающих отношений». Это такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого го- сударства они незаконны и не порождают никаких юридических последствий (например, многоженство запрещено в Казахстане, но допускается в исламских странах). Такие отношения возникают,

19

часто порождая трудности в реализации международных граждан- ско-правовых связей.

Затруднения также возникают из-за того, что многие государ- ства не имеют систематизированных коллизионных норм, либо они слабо развиты.

Коллизионный способ выражается в двух формах:

1)национально-правовая – посредством национальных кол- лизионных норм, разработанных каждым государством самостоя- тельно;

2)международно-правовая – посредством унифицированных коллизионных норм, разрабатываемых государствами совместно в международных соглашениях.

Материально-правовой метод регулирования гражданско-

правовых отношений – это такой метод, сущность которого заклю- чается в создании специальных норм гражданско-правового харак- тера, которые должны непосредственно применяться к данным от- ношениям, минуя коллизионную стадию, стадию выбора права.

Речь идет не об общих нормах гражданского законодательства, подлежащих применению в правоотношениях с иностранным эле- ментом в силу отсылки к ним коллизионных норм, а о специаль- ных нормах, непосредственно установленных государством для регулирования внешнеэкономических отношений. Нормы специ- ального законодательства не сливаются с другими нормами внут- ренней системы права, а носят обособленный характер. Эти нормы приняты исключительно для регулирования отношений с ино- странным элементом.

Специфика этих норм заключается в том, что они решают тот или иной вопрос по существу, не используя коллизионный метод20.

Ктаким нормам, в частности, относятся нормы, определяю-

щие:

а) порядок осуществления внешнеэкономической деятельности; б) правовое положение предприятий с иностранным участием; в) режим инвестиционной деятельности казахстанских инве-

сторов за рубежом; г) статус граждан Казахстана за рубежом;

20 См.: Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 4- е изд. – М.: Юрист, 2003. – С. 23.

20