ред. А. И. Рарога. М., 1996. С. 160; Научно-практический комментарий
к Уголовному кодексу Российской Федерации. Т. 1 / Под ред. П. Н.
Панченко. Нижний Новгород, 1996. С. 479; Комментарий к Уголовному
кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общей ред. Ю. И.
Скуратова и В. М. Лебедева. М., 1996. С. 175. В то же время в
последнем из названных Комментариев к УК оговаривается, что "такое
понимание незаконности соответствует тексту закона, однако нуждается
в ограничительном толковании. Незаконность должна состоять в
нарушении уголовно-правового запрета, иначе применение данной статьи
будет незаконным в силу п. 2 ст. 14 настоящего Кодекса ввиду
отсутствия общественной опасности деяния". Эта мысль заслуживает
внимания. (23) Российская газета. 1997. 2 августа. Аналогичное
определение содержится в Проекте соглашения между Правительством
Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан о
сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными
финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем. См.:
Российская газета. 1998. 31 января.
В юридической литературе последнего времени все же
подчеркивается необходимость свести толкование понятия "неза-конное
приобретение отмываемых средств" к преступному способу их получения,
как это сформулировано в международных правовых актах, в частности,
Страсбургской конвенции Совета Европы 1990 г.(24).
_________________________
(24) См.: Теневая экономика (экономические, социальные и правовые
аспекты): Материалы научной конференции. М., 1996. С. 49-50;
Лопашенко Н. А. Указ. соч. С. 180; Викулин А. Ю. Работа
коммерческого банка по предотвращению легализации (отмывания)
доходов, полученных незаконным путем // Банковское дело. 1998. № 1.
С. 17-19.
Согласно закону легализация денежных средств или иного
имущества, приобретенного заведомо незаконным путем, может быть
осуществлена тремя способами: 1) посредством совершения с этим
имуществом финансовых операций, 2) посредством совершения с ним
других сделок, 3) в результате использования этих средств для
осуществления предпринимательской или иной экономической
деятельности.
Понятие "финансовые операции" не имеет общепризнанного
содержания. Однако следует заметить, что закон называет финансовые
операции как разновидность сделок. Поэтому правильным представляется
мнение, что совершение финансовых операций образуют такие действия,
как размещение на счетах в банках по договору банковских вкладов;
приобретение на эти средства акций, облигаций и других ценных бумаг,
выпускаемых коммерческими организациями; обмен таких средств на
иностранную валюту и т. п.(25). Безусловно, финансовой операцией
будут действия по кредитному договору, когда "грязные деньги"
кредитной организацией выдаются в кредит.
_________________________
(25) См.: Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А. И.
Рарога. С. 160; Уголовное право. Особенная часть: Учебник для вузов
/ Отв. ред. И. Я. Козаченко, З. А. Незнамова, Г. П. Новоселов. С.
281-282.
В Проекте типового соглашения между Правительством Российской
Федерации и Правительством иностранного государства о сотрудничестве
и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми
операциями, а также финансовыми операциями, связанными с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем,
незаконные финансовые операции понимаются как сделки и другие
действия физических и юридических лиц, резидентов и нерезидентов с
денежными средствами, ценными бумагами и платежными документами
независимо от формы и способа их осуществления, направленные на
ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ
Несмотря на то, что СССР еще в 1988 г. ратифицировал Венскую
конвенцию о борьбе против незаконного оборота наркотических средств
и психотропных веществ, вплоть до вступления в действие Уголовного
кодекса 1996 г. в Российской Федерации не существовало специального
уголовно-правового запрета действий по отмыванию имущества,
приобретенного преступным путем.
Статья 174 УК РФ впервые установила уголовную ответственность
за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенных незаконным путем, определив это преступление как:
совершение финансовых операций и других сделок с денежными
средствами или иным имуществом, приобретенными заведомо незаконным
путем, а равно использование указанных средств или иного имущества
для осуществления предпринимательской или иной экономической
деятельности.
В качестве предмета этого преступления могут выступать денежные
средства, ценные бумаги в российской или иностранной валюте и иное
движимое или недвижимое имущество, приобретенные как в России, так и
за ее пределами. Закон подчеркивает, что способ приобретения этого
имущества должен быть незаконным, хотя и необязательно преступным.
Таким образом, предметом легализации прежде всего является
имущество, полученное в результате совершения таких преступлений,
как хищение, контрабанда, вымогательство, незаконный оборот
наркотических средств, психотропных веществ, оружия, незаконное
предпринимательство и банковская деятельность, организация или
содержание притонов для занятия проституцией, незаконное
распространение порнографических материалов или предметов, получение
взятки, уклонение от уплаты налогов и ряда других.
В первоначальных проектах УК предполагалось установить
ответственность за легализацию имущества, приобретенного именно п р
е с т у п н ы м путем. Однако некоторые специалисты полагали, что
такая формулировка потребует точного установления всех признаков и
обстоятельств преступления, в результате которого были получены
отмываемые деньги или иное имущество, что усложнит борьбу с
отмыванием "грязных" денег. Редакция "приобретенных н е з а к о н н
ы м путем" допускает, что предметом данного преступления может быть
имущество, полученное в результате административного нарушения или
гражданско-правового деликта (например, путем совершения
недействительной сделки, не соответствующей закону или иным правовым
актам, совершенной с целью противной основам правопорядка и
нравственности, и т. д.)(22). Характерно определение термина
"доходы, полученные незаконным путем", содержащееся в Проекте
типового соглашения между Правительством Российской Федерации и
Правительством иностранного государства о сотрудничестве и взаимной
помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а
также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных незаконным путем, одобренном Постановлением
Правительства РФ № 840 от 8 июля 1997 г.: "Доходы, полученные
незаконным путем - вещи, включая деньги и ценные бумаги, движимое и
недвижимое имущество, имущественные права, работы и услуги,
результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные
права на них (интеллектуальная собственность), иные объекты
гражданских прав, приобретенные в результате нарушения национального
законодательства каждой из Сторон, влекущего за собой
уголовно-административную или гражданско-правовую
ответственность"(23).
_________________________
(22) См.: Гаухман Л. Д., Максимов С. В. Уголовно-правовая охрана
финансовой сферы: новые виды преступлений и их квалификация. М.,
стадиях не очищает ее от криминального клейма. Поэтому последующие
операции с этим имущественным объектом также являются его
отмыванием. Здесь возникает очень сложная проблема определения, при
каких условиях имущественная ценность уже более не считается
происходящей от уголовно наказуемых деяний и теряет причастность к
исходному преступлению(19).
_________________________
(19) Там же. С. 46-47.
Утаивание преступных доходов совершает лицо, которое укрывает
их (тайно хранит в сейфах, подвальных помещениях, банковских
хранилищах, припрятывает, помещает ценности в банки или иное
учреждение по подложным документам) или утаивает их происхождение
путем обманных действий, подлога, манипуляций с документами,
подключения подставных лиц и фиктивных фирм, внесения денег от
чужого имени на чужие счета, смешения "чистых" и "грязных" денег на
предприятии с большим объемом наличности и т. д.
Под хранением (п. 2 абз. 2 261 УК) понимается взятие банками,
адвокатами, нотариусами и т. п. имущественных объектов с целью
обеспечить их сохранность, а также распоряжаться и управлять ими.
Использование - прием предметов с целью продажи, превращения или
дальнейшей передачи. Х.-Х. Кернер особо подчеркивает, что закон не
предусматривает никакого освобождения от наказания за мелкие сделки,
например, за сделки бытового характера(20).
_________________________
(20) Там же. С. 52.
Субъективные признаки преступления - отмывания денег (абз. 1 и
ценностей и желанием своими действиями совершить укрывательство,
сорвать расследование. Знание преступного происхождения отмываемого
объекта может быть самым общим. Достаточным считается, если лицо с
одобрением относилось к криминальному происхождению объекта или не
исключало преступного источника происхождения данного имущества
наряду с другими возможными источниками. Таким образом, допускается
косвенный умысел при совершении преступления. Вместе с тем, уголовно
наказуемым согласно абз. 5 261 УК является и допущенное по
неосмотрительности нераспознание преступного происхождения.
Бундестаг ФРГ 25 октября 1993 г. принял Закон о выявлении
прибылей от тяжких уголовных преступлений (Закон об отмывании
денег), реализовав тем самым требования Директивы 91/308 Совета
Европейского Сообщества от 10 июня 1991г., в целях создания
эффективного закона по предотвращению использования финансовой
системы для отмывания денег(21). Законом, в частности,
предусматривается обязанность кредитных и финансовых организаций
идентифицировать, т. е. устанавливать, личность клиентов при приеме
или выдаче наличных денег, ценных бумаг на сумму 20 000 марок и
более, а также в ряде других случаев; обязанность вести
соответствующие записи и хранить их; обязанность немедленно сообщать
в органы уголовного преследования о подозрениях, что финансовая
сделка служит или в случае ее осуществления будет служить отмыванию
денег.
_________________________
(21) Тексты некоторых статей Закона см.: Кернер Х.-Х., Дах Э. Указ.
соч. С. 117-126.
Несоблюдение этих и некоторых других обязанностей,
устанавливаемых Законом об отмывании денег, является
административным правонарушением, влекущим крупные денежные штрафы.
пишет Х.-Х. Кернер,- согласно 261 УК не может быть участником
(испол-нителем или соучастником) преступления, заключающегося в
отмывании денег"(17).
_________________________
(17) Кернер Х.-Х., Дах Э. Указ. соч. С. 39.
В исследовании, посвященном проблеме отмывания денег, Х.-Х.
Кернер дает четкий ответ по достаточно дискуссионному вопросу:
насколько точно и конкретно должно быть установлено и доказано
деяние, явившееся источником происхождения "грязных" денег? Х.-Х.
Кернер полагает: "Чтобы доказать наличие исходного уголовно
наказуемого деяния, недостаточно одной возможности преступного
происхождения арестованных денег или обнаруженных банковских
активов. Гораздо важнее, чтобы из находящихся в деле доказательств
следовало, что деньги проистекают из конкретного преступления. Если
существует только подозрение относительно преступного происхождения
имущества или же оно может проистекать и из проступка (обмана,
злоупотребления доверием, злостного неплатежа налогов), то это - не
доказательство"(18).
_________________________
(18) Там же. С. 44.
Важным представляется еще один вывод германских толкователей
установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских
прав и обязанностей, совершенные с нарушением национального
законодательства, влекущим уголовную, административную или
гражданско-правовую ответственность(26).
_________________________
(26) Российская газета. 1997. 2 августа.
В Федеральном законе "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных незаконным путем", принятом Государственной
Думой 19 ноября 1997 г. в первом чтении, содержание понятия
"операция с денежными средствами или иным имуществом" охватывает как
финансовые операции, так и иные сделки с имуществом: действия
физических и юридических лиц, независимо от формы и способа их
осуществления, с денежными средствами, в том числе в иностранной
валюте, ценными бумагами, валютными ценностями, иным имуществом,
направленные на установление, изменение или прекращение связанных с
ними гражданских прав и обязанностей, включая:
а) банковские операции и другие сделки кредитных организаций и
их филиалов, связанные с денежными средствами, ценными бумагами,
драгоценными металлами, драгоценными камнями и иными ценностями,
предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской
деятельности";
б) сделки с ценными бумагами, влекущие за собой переход права
собственности или иных имущественных прав на эти ценные бумаги;
в) почтовые и телеграфные переводы денежных средств, почтовые
отправления с ценными вложениями;
г) получение выигрыша в казино, лотерее, тотализаторе,
системной (электронной) игре и других основанных на риске играх;
д) перемещение через таможенную границу РФ иностранной валюты,
валютных ценностей, валюты РФ, ценных бумаг в валюте РФ, товаров,
транспортных средств и другого движимого имущества;
е) передача в ломбард на хранение ценных бумаг, драгоценных
металлов и камней, иных драгоценных вещей и ценностей;
ж) внесение страхователем денежных средств (страхового вноса)
страховщику по договору имущественного или личного страхования, а
также получение страхового возмещения либо страховой суммы по этим
договорам;
з) вклад денег, ценных бумаг, другого имущества или
имущественных прав, имеющих денежную оценку, в уставный капитал либо
внесение паев (приобретение долей) при создании (реорганизации)
организации, а равно при увеличении уставного капитала организаций.
Одним из распространенных способов легализации средств, добытых
незаконным путем, является вложение их в уже существующие
предпринимательские структуры или использование при создании новых
коммерческих организаций, благотворительных фондов и т. п.
Таким образом, норма, содержащаяся в ст. 174 УК, направлена на
пресечение любых попыток ввести в легальный оборот незаконно
приобретенные средства. Никаких указаний о размере подобных операций
статья, к сожалению, не содержит. Это, однако, не должно мешать
правоприменителю в соответствующих случаях руководствоваться
положениями ч. 2 ст. 14 УК РФ о том, что не является преступлением
действие, хотя формально содержащее признаки деяния,
предусмотренного УК, но в силу малозначительности не представляющее
общественной опасности, т. е. не причинившее вреда и не создавшее
угрозы причинения вреда личности, обществу или государству.
Субъектами преступления являются все лица участвующие в
финансовой операции или сделке с имуществом, приобретенным заведомо
незаконным путем, как те, кто непосредственно приобретал незаконным
путем данное имущество, а затем принимает меры по его
легализации(27), так и иные лица. В частности, нередко в легализации
имущества, заведомо приобретенного незаконным путем, в составе
организованной группы принимают участие работники банков, фондовых и
иных бирж, инвестиционных фондов, трастовых компаний, дочерних и
брокерских контор, иных коммерческих организаций, осуществляющих
получение, выплату, передачу, перевозку, пересылку, обмен, хранение