Материал: 4015
как таковая не имеет заметного влияния на качество воспитания детей, их психи-
ческое здоровье и способность к социальной ориентации24.
За рубежом однополые партнёры в большинстве случаев не имеют права на усыновление (удочерение) детей, лишены доступа к искусственным репродук-
тивным методам, но не утрачивают возможности воспитывать своих биологиче-
ских детей. Однако подобные запреты установлены не везде. Наметилась тен-
денции к расширению прав однополых партнёров в данной сфере семейных от-
ношений.
В связи с легализацией в ряде зарубежных стран однополых браков и про-
блемой деторождения возрос интерес к суррогатному материнству. Так, напри-
мер, по законам штата Калифорния, при использовании суррогатного материн-
ства заказчиками могут быть не только супруги, одинокие мужчины и женщины,
но и однополые супружеские пары. Для признания прав родителей необходимо судебное решение. Свидетельство о рождении выдаётся только на основании су-
дебного решения. Если не будет судебного решения, то в императивном порядке в свидетельстве о рождении ребёнка его матерью записывается суррогатная мать и, если она замужем, имя её мужа как отца ребенка. Запись производится по ис-
течении 10 дней после рождения, поэтому заказчикам необходимо обратиться в суд в день рождения ребёнка. Если заказчиком выступал одинокий мужчина, то он может записать имя суррогатной матери в строке «мать» свидетельства о рождении, а своё имя в строке «отец» либо записать своё имя в строке «мать», а
имя отца не указывать. Что касается однополых пар, то, по их выбору, будут указываться их имена в соответствующих строках свидетельства о рождении ребёнка25.
Депутатом Государственного собрания Республики Башкортостан Э. Мур-
зиным представлен в 2007 г. законопроект «Об однополых партнёрствах». Зако-
нопроект Э. Мурзина представляет извлечения из действующего СК РФ, и, как следствие, в нём нет различий между институтом брака и институтом однополо-
го партнёрства. Представляется, что «брак» и «однополое партнёрство» – это
24http://www.gueerumir.ru
25Surrogacy and egg donation under California law // http://www.surrogacyiaw.net
16
всё-таки разные социальные институты и правовое положение участников не может быть одинаковым.
России можно заимствовать опыт зарубежных государств, легализовавших однополые союзы. Интересны положения законодательства Франции и Германии.
Так, в Гражданский кодекс Франции в 1999 г. была включена глава «О до-
говорах о совместной жизни (pacte civil de solidarite)». В соответствии со ст. 515-
1 ФГК договором о совместной жизни признаётся договор, заключённый двумя совершеннолетними физическими лицами разного или одного того же пола с це-
лью устройства совместной жизни. Установлены основания, влекущие недей-
ствительность подобных соглашений. К их числу относят наличие родства или свойства определённой степени, состояние в браке или в другом договоре о сов-
местной жизни. Законом урегулирован особый порядок его заключения с обяза-
тельной регистрацией в канцелярии суда по месту жительства одной из сторон.
Лица, заключающие договор о совместной жизни, должны оказывать друг другу моральную и материальную помощь, характер и размер определяется договором.
Закреплена солидарная ответственности по обязательствам перед третьими ли-
цами по семейным долгам (оплата за совместное проживание, нужды повсе-
дневной жизни и т.п.). Режим имущества участников таких соглашений – доле-
вой. Однако условиями договора его можно изменить (ст. 515-5 ФГК).
Кроме заключения договора о совместной жизни, во Франции государство предоставляет правовую охрану лицам (разнополым или однополым), состоя-
щим в фактическом сожительстве (ст. 515-8 ФГК). Наличие сожительства по-
рождает правоотношения в силу доказанного факта продолжительности сов-
местного проживания и ведения общего хозяйства.
Оба института имеют семейно-правовой характер.
В Германии Закон 2001 г. предоставил возможность лицам нетрадиционной сексуальной ориентации юридически оформлять свои отношения путём заклю-
чения пожизненного партнёрства. Пожизненное партнёрство во многих отноше-
ниях, с точки зрения правового положения участников, их взаимных прав и обя-
занностей, приближено к браку. Партнёры признаются родственниками, в силу §
2 ст. 2 Закона 2001 г. они обязаны заботиться друг о друге как морально, так и
17
материально, а также проживать совместно. Имеют партнёры право на общую фамилию (§ 11 ст. 2 Закона 2001 г.). В соответствии с § 1306 ГГУ, если лицо со-
стоит в пожизненном партнёрстве, то это является запретом на заключение бра-
ка. В правах на имущество, содержание, наследование партнёры уравнены с су-
пругами (§ 1493, 1586, 1608, 1938, 2275, 2279, 2290 ГГУ). Сделка, совершённая одним из партнёров в общих интересах, порождает права и обязанности и для другого супруга (§ 1357 ГГУ). Вместе с тем есть и различия в правовом положе-
нии партнёров и супругов. Партнёры не обладают совместным правом на усы-
новление детей, не имеет один партнёр возможности усыновить ребенка другого партнёра.
Представляется правильным установить возможность для сексуальных меньшинств заключения партнёрств и в России, поскольку невозможно изме-
нить сексуальную ориентацию путём пропаганды или запрета. Граждан с «не-
традиционной сексуальной ориентацией» интересует юридическое закрепление права на совместное сожительство и возможность «брачного ритуала» в связи с оформлением (легализацией) их отношений.
2. Добровольность брачащихся как обязательное условие
заключения брака
Добровольность лиц на заключение брака является принципом, установлен-
ным международным правом и всеми внутренними правопорядками. В число международно-правовых актов, содержащих нормы о свободном и полном со-
гласии обеих вступающих в брак сторон, входят Всеобщая декларация прав че-
ловека 1948 г. (п.2 ст. 16), Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. (п.1 ст. 10), Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г. (п.3 ст. 23), Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. (ст.12), Американская конвенция о правах человека 1969 г. (п.3 ст.17), Африканская хартия прав человека и народов 1981 г. (ст.18) и др.
18
Воля лиц, вступающих в брак, должна быть выражена независимо и беспре-
пятственно, без психологического или физического насилия, какое-либо ограни-
чение волеизъявления недопустимо. Данное положение является важным завое-
ванием современного мирового сообщества. Истории человечества известны пе-
риоды, когда браки совершались помимо воли брачащихся или одного из них,
как правило, женщины, браки-сделки заключались между семьями жениха и не-
весты задолго до достижения ими брачного возраста. Одним из аспектов данной проблемы является наличие у лица, сочетающего браком, душевной болезни или слабоумия, в связи с тем, что данное лицо не способно адекватно оценивать свои действия и их правовые полследствия. Отсутствует единообразное регулирова-
ние этого вопроса в законодательстве разных стран. Кроме того, внешне выра-
женное согласие на вступление в брак у одного из брачащихся может не соот-
ветствовать его действительному намерению, в частности, заблуждение может проявиться относительно личности другого вступающего в брак.
Реализация принципа добровольности производится за счёт требования личного присутствия брачащихся при заключении брака и публичного выраже-
ния согласия на вступление в брачный союз. В связи с этим вызывает, мягко го-
воря, недоумение возможность вступления в брак по доверенности, установлен-
ная некоторыми зарубежными правопорядками. Например, допускается при чрезвычайных обстоятельствах вступление в брак по доверенности по законода-
тельству Испании (ст.55 ГК), Италии (ст. 111 ГК)26. Мусульманское право при-
знаёт заключение брака не только лично, но и по поручению27.
Практически во всех зарубежных правопорядках добровольность при за-
ключении брака названа обязательным условием. В некоторых странах данное положение имеет статус конституционного принципа. Например, в п.1 ст.32
Конституции Испании закреплено: «Мужчина и женщина имеют право вступить в брак на основе полного юридического равноправия». Аналогичная норма со-
26Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т.II. М. : Международ. отношения, 2006. С. 526. 27См.: Манукян Ю. К. Современное семейное право Российской Федерации и шариат. Ростов н/Д :
АПСН, 2003. С. 66.
19
держится в ст.36 Конституции Португалии28. Во Франции действует правило
«нет брака, если нет согласия» (ст. 146 ГКФ). Германское гражданское уложение предусматривает личное заявление брачащихся о желании заключить брак, ко-
торое невозможно под условием (§§ 1311, 1312). В Латвийской Республике уста-
новлено правило, в соответствии с которым заведующий отделом записей граж-
данского состояния спрашивает у жениха и невесты, желают ли они вступить в брак, если они оба выражают это желание, заведующий объявляет, что на осно-
вании этого согласия и закона брак является заключённым (ст. 57 ГК Латвии).
Грузинское законодательство закрепляет в качестве необходимого условия за-
ключения брака согласие лиц, вступающих в брак (ст. 1107 ГК Грузии). Кодекс Республики Беларусь о браке и семье называет в числе условий заключения бра-
ка взаимное согласие лиц, вступающих в брак (ст. 17). В семейном праве Украи-
ны действует норма, гарантирующая добровольность при заключении брака и недопустимость принуждения женщины и мужчины к браку (ст.24 СК Украины).
Брак, по китайскому законодательству, не только свободный или добро-
вольный, но и равноправный или взаимный союз мужчины и женщины. Свобода
(добровольность) и равные права (взаимность) мужчины и женщины, вступаю-
щих в брак – основное условие для заключения брака. Такое условие заключения брака впервые было введено Законом «О браке» 1950 г. Закреплено это условие и в действующем законодательстве, в Законе «О браке» 1981 г. в редакции 2001 г.
Свобода означает, что желание на вступление брак формируется вне зависимо-
сти от чьего-либо влияния, представляя собой самостоятельно осознанную го-
товность сочетания узами брака и создания семьи. Понуждение к заключению брака может исходить как от одного из вступающих в брак, так и от родственни-
ков и других лиц. Причём вмешательство в свободу брака может быть в форме физического и психического насилия. На протяжении веков браки в Китае за-
ключались по соглашению между семьями, как правило, отцами брачащихся. «Родители имеют полную власть утверждать брачную связь, не разбирая возрас-
та; даже иногда по дружеским связям условливаются в этом до рождения жениха
28 Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т.II. М. : Международ. отношения, 2006. С.
528.
20