Понятие и виды форм (источников) права и их значение в различных правовых системах.
Одним из признаков права выступает его формальная определенность. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, выражены вовне, содержаться в тех или иных формах.
Формы права – это способ выражение вовне государственной воли, юридических правил поведения. В литературе существует две основные точки зрения на проблему соотношения понятий «форма права» и «источник права». Согласно первой из них эти понятия тождественны, согласно второй понятие источник права более широкое, чем понятие форма права. Последняя точка зрения является господствующей на сегодняшний день, поскольку под источниками права понимается и источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, интересы и потребности людей), и источник в идеологическом смысле (правосознание), и источник в формально-юридическом смысле – это и есть форма права.
Основные формы права:
Правовой обычай. Правовой обычай формируется, вырабатывается в процессе жизнедеятельности. Нормы обычного права создаются помимо государственной власти. Историческая школа права рассматривала обычай как основной источник права, считая его наивысшей формой народного духа. Существовало мнение, что обычай надежнее закона. Правовые обычаи, развиваясь в каждом народе, в каждой стране, являются отражением исторических и национальных особенностей. Обычаи - это средство поддержания национального духа. Нормативный акт - космополитичен, легко поддается влиянию нормативных актов других государств, которые нередко привносят в свою страну чужую культуру. Таким образом, обычаи исходят от народа, нормативные акты, если можно так выразиться, навязываются народу государственной властью. Обычай - это такое же государственное веление, но это веление выражается в виде санкционирования, то есть согласия с уже сложившимися правилами поведения. Если государство сочтет то или иное правило поведения важным в жизни общества и государства, оно придает ему форму нормативного акта. Обычай занимает доминирующее место в системе источников права в семье традиционного права. Обычаи, как правило, носят неписаный характер и передаются из поколения в поколение. Нормативные акты имеют вторичное значение.
Правовой прецедент и судебная практика. Судебное решение, состоявшееся по частному делу, может иметь двоякое значение: оно разрешает конкретный случай, который вызвал необходимость судебного процесса и может стать правилом для разрешения подобных ситуаций на будущее время. В последнем случае на состоявшееся судебное решение будут ссылаться как на норму права. Суть теории прецедента - в обязанности судов следовать решениям судов более высокого уровня, а также в связанности апелляционных судов своими собственными решениями. Существование прецедента обусловливает особую роль суда в формировании и развитии права. В разных странах судебная практика имеет разное значение. В Англии судебная практика является, как уже говорилось, основной формой права. В России, как уже отмечалось, вопрос о судебном прецеденте остается спорным. Прецеденты может создавать Конституционный суд. Верховный Суд и Высший Арбитражный суд дают руководящие разъяснения. Но общего согласия о том, можно ли их считать прецедентами не достигнуто. В России судебная практика в целом и отдельные решения судов служат ориентиром для разрешения последующих аналогичных дел. Таким образом, эволюция права в России достаточно ощутимо движется в сторону расширения деятельности судов и повышения роли судебного прецедента при разрешении конкретных юридических казусов. Судебный прецедент – это объективно существующий правовой феномен.
Нормативно-правовой акт. Нормативный акт является формой права, которая является преобладающей в большинстве государств. Нормативный акт - это официальный документ, исходящий от государственного органа, содержащий в себе нормы права. Нормативный акт обладает следующими признаками: 1) он содержит нормы права, то есть правила поведения, рассчитанные на неопределенное число случаев. 2) Нормативный акт исходит от государства и представляет собой прямое выражение воли органов власти. В зависимости от того кем принимается нормативный акт, его можно отнести к тому или иному виду; 3) Принятие нормативного акта происходит в строго установленном порядке. В первую очередь это касается законов. К числу нормативно-правовых актов относятся законы, подзаконные акты (указы президента, постановления правительства, приказы и инструкции министерств и ведомств).
Нормативный договор. Нормативные договоры, то есть договоры, содержащие нормы права - это совместные юридические акты, выражающие взаимное волеизъявление правотворческих органов, принятие каждым из них встречных юридических обязательств. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляется добровольное согласие выполнить принятые на себя обязательства. Это международное публичное право, где договоры между государствами всегда являются нормативными. Это федеративный договор, (такой договор от 31 марта 1992 г. входит составной частью в Конституцию РФ 1993 г.), договор о разграничении полномочий между федерацией и её субъектами. Договоры такого вида широко распространены в российской практике. Это коллективный договор между администрацией предприятия и профсоюзами.
Правовые и религиозные доктрины. Большое историческое значение в праве имеют правовые доктрины и религиозные источники. В настоящее время правовая доктрина также присутствует в правовой системе. Так в США, Американский институт права с 1932 по 1957 г издал 19 томную серию кратких комментированных решений судов штатов, чтобы добиться сравнительно единообразной судебной практики на территории страны. Помимо комментариев там частично излагается доктрина. В мусульманском праве важность доктрины как источника права определяется недопустимостью отступлений от предписаний Корана – норм, данных Аллахом. Коран и Сунна являются, как уже говорилось выше, важнейшим источником мусульманского права. Сунна представляет собой своеобразный итог толкования Корана самыми авторитетными в мусульманском мире в первые десятилетия после смерти Мухаммеда богословами и юристами. И Коран и Сунна не содержат выраженных нормативных положений, четких указаний на права и обязанности сторон. При рассмотрении конкретных дел судьи предпочитали обращаться к «книгам права», толкованиям широко известных правоведов. В настоящий период мусульманская правовая доктрина почти не используется в виде самостоятельного источника. Однако она опосредованно применяется при разработке нормативных актов во всех отраслях права.
Злоупотребление правом: понятие и виды.
Субъективное право и свобода лица не безграничны. Пределами осуществления субъективных прав являются те границы, которые установлены нормами права. В любом обществе есть лица, которые произвольно используют свои субъективные права, нарушая общественное равновесие, тем самым злоупотребляют своими правами. Установление пределов осуществления субъективных прав представляет собой попытку реализовать действительное правовое равенство в государстве.
Специфическая черта злоупотребления - это соединение в нем правомерности и неправомерности: с одной стороны лицо ведет себя вполне допустимо с формальной точки зрения, но, по сути, оно нарушает установленные пределы.
В законодательстве нет точного определения того, какое именно поведение лица является злоупотреблением права. Признать его таковым могут правоприменительные органы. Правоприменитель в каждом конкретном случае должен решать самостоятельно какие пределы осуществления субъективных прав нарушены. Наиболее универсальным и существенным пределом являются права и интересы других лиц. Право одного субъекта заканчивается там, где начинается право другого. Ряд ученых утверждает, что субъективные права необходимо предоставлять таким образом, чтобы их никто не был в состоянии нарушить. Однако на практике это невозможно, так как можно злоупотребить любым субъективным правом.
Пределом осуществления субъективных прав также можно считать разумность и добросовестность действий. Здесь большое значение имеет моральный аспект. Закрепление этого предела призвано ориентировать правоприменителей на то, что соблюдение моральных принципов нередко играет важную роль в разрешении правовых вопросов. Современное гражданское законодательство предусматривает три варианта злоупотребления правами: 1) злоупотребление с прямым умыслом и исключительно с целью нанести ущерб интересам третьих лиц (шикана ); 2) деяние хотя и не имеющее такой цели, но объективно причиняющее вред другим лицам; 3) осуществление гражданских прав в целях ограничения конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке.
В качестве общей санкции за злоупотребление правом Гражданский кодекс предоставляет суду возможность отказать в защите принадлежащего лицу права, а если имела место шикана, то суд вправе обязать виновную сторону возместить причиненный потерпевшему вред. В случае действий, направленных на ограничение конкуренции предусмотрены санкции, установленные антимонопольным законодательством.
Из анализа правоприменительной практики следует, что, как правило, о злоупотреблении правом заявляет обязанное лицо в отношениях, возникающих из каких-либо договорных обязательств: кредитных, по купле-продаже, поставке и т.п. В случаях, когда кредитор просит должника исполнить обязанность по сделке, а также возлагает на него ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства в виде штрафа, неустойки и т.п., не исполнивший обязательство должник заявляет о злоупотреблении кредитором своим правом. Практика Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации признает в качестве злоупотребления правом взыскание повышенных процентов по банковским кредитам.
В литературе неоднократно подчеркивалось, что применение судами общих норм о злоупотреблении правом может иметь место в каждом конкретном случае только тогда, когда законодателем не предусмотрен специальный вид ответственности за указанное правонарушение.
Билет №12.
Современная концепция социального правового государства.
В современный период концепция правового государства обрела новый импульс в своем развитии. Если изначально данная концепция предполагала индивидууму свободу, независимость личности, а государство с этой целью должно было создавать соответствующие законы, то в XX веке стало ясно, что одних хороших законов мало. Государству следует принимать на себя и какие-то обязательства по заботе о человеке. Государство должно способствовать человеку, помогать ему. Вот почему к выражению "правовое государство” добавилось понятие "социальное”. В Конституции РФ эти определения государства нашли отражение. Так, в норме пункта 1 статьи 7 говорится: "Российская Федерация - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека”.
Сущность правового государства заключается не только в том, чтобы определить цели и задачи правового порядка, но и в том, чтобы ограничить способы, которыми эти цели осуществляются. Конкретным примером установление таких способов может служить норма пункта 2 статьи 7 Конституции России: "В Российской Федерации охраняются труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда, обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты”.
В литературе выделяют следующие признаки правового государства:
Господство, верховенство закона. Данный признак понимается буквально в том смысле, что государство само ограничивает себя правом. Правовым называется государство, которое признает обязательным для себя создаваемые им же, как законодателем, правовые нормы. Правовое государство связано, ограничено правом, а не находится вне его или над ним. Издавая закон, государство обязывает соблюдать нормы права не только подвластных ему субъектов, но и самого себя. Право налагает определенные обязанности на граждан, предоставляя определенные правомочия государству. Но в тоже время право налагает определенные обязанности на государство, которым соответствуют правомочия граждан. Государство должно быть подчинено закону в такой же мере как каждый отдельный индивид.
Признание личности, ее прав и свобод высшей социальной ценностью. Правовое государство имеет определенную социальную основу. Ею является саморегулирующееся гражданское общество, где главным приоритетом выступает сам человек, его разнообразные интересы. Государство должно закрепить за гражданами политические права и свободы, плюрализм мнений. Следует отметить, что правовое государство строится на принципах гуманизма и справедливости. Правовое государство не лишено институтов принуждения, однако принуждение осуществляется в правовых формах, в разумных пределах, оно ограничено правом. Государство применяет принуждение в тех случаях, когда поведение индивида угрожает свободе и безопасности других людей.
Взаимная ответственность личности и государства. Юридически предполагается, что государство и личность должны быть равны в том, что действуют на правовой основе, выступая субъектами права, имеющими права и обязанности. Обязанностям государства корреспондируют права граждан и наоборот.
Реальное разделение власти в государстве. Этот признак имеет две стороны. Во-первых, он направлен на то, чтобы предотвратить узурпацию власти. Когда власть разделена, тогда имеет место баланс властей. Каждая ветвь власти работает эффективно, а всю власть захватить не может. Во-вторых, каждый государственный орган работает на правовых началах, то есть его деятельность четко регулируется конкретным нормативным правовым актом.
Экономической основой правового государства является частная собственности и правоотношения, базирующиеся на многоукладности экономики и рыночных отношениях. При этом, участникам правоотношений присуще равенство.
Движение к правовому государству сопровождается определенными процессами. В экономике идет процесс разгосударствления, государство допускает приватизацию государственной собственности, является гарантом и защитником рыночной экономики. С точки зрения политической государство все больше допускает свободу слова, печати, политических объединений. То есть, в политической жизни также идет процесс разгосударствления, максимальное сужение контроля над политическими взглядами и движения своих граждан. Духовная жизнь - это почти исключительно негосударственная, общественная сфера. Задача государства состоит в содействии развитию культурной жизни общества.
Семья религиозно-традиционного права и ее особенности в современный период.
К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы.
Признаки данной правовой системы:
Главный творец права – Бог, а не общество, не государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и строго соблюдать;
Источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся в Коране, Сунне, Шастрах, Ведах;
Особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в их основе конкретные решения;
Отсутствует деление права на частное и публичное;
НПА имеют вторичное значение;
Во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека.
К семье традиционного права относятся правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африки и Дальнего Востока.
Признаки данной правовой системы:
Доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;
Обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государствами;
Писаные законы имеют вторичное значение, хотя их принимается все больше;
Судебная практика не выступает в качестве основного источника права;
Судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в общине;
Юридическая доктрина не играет существенной роли;
Архаичность многих обычаев и традиций.
Правовое регулирование и правовое воздействие: соотношение понятий, подходы в науке.
Если правовое регулирование обычно определяют как осуществляемое всей системой юридических средств воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, то правовое воздействие – как взятый в единстве и многообразии весь процесс влияния права на социальную жизнь, сознание, поведение людей.
Различия между правовым регулированием и правовым воздействием состоят в следующем. Во-первых, предмет правового регулирования несколько уже предмета правового воздействия. В последний входят и такие экономические, политические, социальные отношения, которые правом не регулируются, но на которые оно так или иначе распространяет свое влияние. Во-вторых, если правовое регулирование как специальное юридическое воздействие всегда связано с установлением конкретных прав и обязанностей субъектов, с прямыми предписаниями о должном и возможном, то правовое воздействие – не всегда. Если первое означает осуществление правовых норм через правоотношения, то второе – необязательно. Правовое регулирование всегда означает воздействие, но правовое воздействие не всегда означает правовое регулирование. Правовое регулирование лишь одна из форм воздействия права.
Иные формы правового воздействия:
Информационно-психологический аспект. Характеризуется воздействием правовой информации на мотивы субъектов. Здесь можно выделить два основных юридических средства – правовые стимулы и правовые ограничения (побуждение к различным действиям).
Воспитательный аспект. Акцент на влияние права на внутренний мир субъекта, правовое воспитание личности (воспитание психики). Роль права заключается в повышении уровня юридической культуры.
Социальный аспект. Доведение правовых норм и предписаний до всеобщего сведения, формирование социально полезных образцов поведения, социально-правовой контроль.
Тем не менее, некоторые ученые уравнивают правовое регулирование с правовым воздействием (Пиголкин, Лукашева). Но в целом, в общеупотребительном значении эти понятия можно использовать как синонимы, ибо подобное разделение условно и связано с многогранностью действия права.
Билет №13.
Органы государства: понятие, признаки, виды.
Государственный орган - это организация, учреждение, выполняющие государственные задачи и наделенные для этого соответствующими властными полномочиями. Государственному органу свойственны определенные признаки: 1) организационное единство. То есть государственные органы имеют свою структуру, иерархию, разделение прав и обязанностей, подчиняются внутреннему трудовому распорядку; 2) обособленное имущество, что обладание имуществом государственными органами на праве оперативного управления. Государственные орган владеет, пользуется, распоряжается имуществом, однако собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое имущество, либо имущество, используемое не по назначению и распорядиться им по своему усмотрению; 3) каждый государственный орган образуется по воле государства, на основании определенного нормативного акта; 4) государственный орган обладает необходимым объемом властных полномочий, то есть определенной компетенцией.
Классификация органов государства:
1. По форме осуществления государственной деятельности, государственные органы могут подразделяться на законодательные, исполнительные, судебные. Законодательные органы избираются населением, выражают полновластие народа, то есть народный суверенитет. Они составляют основу государственной власти на всех уровнях. Законодательные органы решают главные вопросы государственной жизни в пределах соответствующей территории путем издания нормативных актов, имеющих высшую юридическую силу - законов. В Российской Федерации законодательные органы представлены Федеральным собранием, которое имеет в своем составе две палаты - Государственную Думу и Совет Федерации. На территории субъектов федерации действуют законодательные органы субъектов федерации. Исполнительные органы выступают как непосредственные исполнители требований, содержащихся в актах законодательных органов. Они могут издавать свои акты, осуществлять оперативное руководство. Исполнительные органы подразделяются на центральные и местные, чья деятельность ограничивается рамками одной административно-территориальной единицы. К центральным относятся, например, такие органы, как Правительство Российской федерации, федеральные министерства. К местным относятся Администрация субъектов федерации, финансовое управление и др. Судебные органы призваны разрешать конфликтные ситуации на основе норм права, обеспечивают судебный контроль за деятельность других ветвей власти. Судебные органы независимы и подчиняются только закону. На территории Российской федерации действует система судов общей юрисдикции, арбитражных судов, военных судов.