Материал: Malinovskiy_A_A_Zlopotreblenie_subektivnym_pr
216
правом
должно
быть
провозглашено
как
общий
,
основополагающий
принцип
права
254
.
По
мнению
профессора
Н
.
С
.
Малеина
,
проблема
злоупотребления
правом
не
должна
иметь
своего
юридического
воплощения
в
сфере
реализации
прав
и
свобод
граждан
.
Конституционные
и
отраслевые
«
нормы
-
принципы
»,
отражающие
эту
идею
,
не
являются
нормами
права
,
так
как
не
содержат
конкретных
юридических
предписаний
.
Руководство
ими
не
исключает
произвольного
усмотрения
судебных
и
других
правоприменительных
органов
и
тем
самым
не
исключает
ограничение
прав
,
свобод
граждан
и
необоснованное
возложение
на
них
юридической
ответственности
.
Более
того
,
представляются
несовместимыми
конституционные
принципы
: «
Гражданам
разрешено
все
,
что
прямо
не
запрещено
законом
»
и
«
Граждане
могут
осуществлять
свои
права
,
не
нанося
ущерб
общественному
благу
»
255
.
Тезисы
профессора
Н
.
С
.
Малеина
представляются
малоубедительными
.
Как
только
запрет
на
злоупотребление
правом
приобретает
свое
конституционное
оформление
,
не
говоря
уже
о
его
закреплении
в
качестве
одного
из
принципов
в
отраслевом
законодательстве
,
принцип
,
разрешающий
гражданам
все
,
что
не
запрещено
законом
запрещает
,
в
том
числе
,
и
злоупотребление
правом
.
Проблема
,
как
представляется
,
в
другом
.
Она
заключается
в
трудностях
,
с
которыми
может
столкнуться
правоприменитель
при
квалификации
деяния
как
злоупотребления
правом
,
что
,
безусловно
,
может
привести
к
необоснованному
возложению
на
субъекта
мер
юридической
ответственности
,
чего
так
опасался
профессор
Н
.
С
.
Малеин
.
Однако
зачастую
в
связи
с
доктринальной
не
разработанностью
различных
вопросов
о
злоупотреблении
конкретными
субъективными
254
Интересная
книга
о
злоупотреблении
правом
//
Государство
и
право
. 1997.
№
4.
С
. 122.
255
См
.:
Малеин
Н
.
С
.
Юридическая
ответственность
и
справедливость
.
М
., 1992.
С
. 175-177.
217
правами
,
складывается
обратная
ситуация
.
Управомоченные
субъекты
злоупотребляют
правом
,
а
правоприменительные
органы
,
не
зная
как
квалифицировать
содеянное
,
оставляют
данную
ситуацию
без
должной
правовой
оценки
.
В
этой
связи
весьма
показательна
следующая
ситуация
.
Статья
81
Трудового
кодекса
РФ
предписывает
,
что
не
допускается
увольнение
работника
по
инициативе
работодателя
в
период
его
временной
нетрудоспособности
.
На
практике
участились
случаи
,
когда
работник
скрывал
свою
временную
нетрудоспособность
от
работодателя
в
период
увольнения
(
узнав
заранее
о
предстоящем
увольнении
,
предусмотрительно
брал
справку
по
болезни
у
врача
,
но
на
работу
продолжал
ходить
).
Будучи
уволенным
во
время
своей
нетрудоспособности
,
о
которой
работодатель
ничего
не
знал
,
работник
обращался
в
суд
за
восстановлением
на
работе
и
выплатой
зарплаты
(
за
время
разбирательства
дела
в
суде
)
и
выигрывал
дело
.
Вполне
очевидно
,
что
работник
поступал
недобросовестно
,
утаивая
информацию
о
своей
нетрудоспособности
от
работодателя
.
Вместе
с
тем
,
с
формально
-
юридической
точки
зрения
незаконность
его
увольнения
вполне
очевидна
,
поскольку
приказ
об
увольнении
издавался
во
время
болезни
работника
.
Таким
образом
,
работник
злоупотреблял
правом
не
быть
уволенным
в
период
временной
нетрудоспособности
.
Анализируя
эту
ситуацию
в
контексте
исследуемой
проблемы
отметим
,
что
в
ст
. 2
Трудового
кодекса
РФ
принцип
недопустимости
злоупотребления
правом
среди
основных
принципов
правового
регулирования
трудовых
отношений
не
указывается
.
Нет
в
Кодексе
и
отдельной
нормы
,
запрещающей
злоупотреблять
правами
работника
.
Именно
поэтому
суды
,
рассматривая
данные
споры
,
выносили
различные
решения
.
Однако
Пленум
Верховного
Суда
РФ
совершенно
справедливо
указал
на
то
,
что
в
данном
случае
работник
не
соблюдает
общеправовой
принцип
недопустимости
злоупотребления
218
правом
.
Так
,
в
Постановлении
Пленума
Верховного
Суда
от
17.03.2004.
№
2 «
О
применении
судами
РФ
Трудового
кодекса
РФ
»
предписывается
при
рассмотрении
дел
о
восстановлении
на
работе
иметь
в
виду
,
что
при
реализации
гарантий
,
предоставляемых
Кодексом
работникам
в
случае
расторжения
с
ними
трудового
договора
,
должен
соблюдаться
общеправовой
принцип
недопустимости
злоупотребления
правом
.
В
частности
,
недопустимо
сокрытие
работником
временной
нетрудоспособности
на
время
его
увольнения
с
работы
.
При
установлении
судом
факта
злоупотребления
работником
правом
суд
может
отказать
в
удовлетворении
его
иска
,
поскольку
в
указанном
случае
работодатель
не
должен
отвечать
за
неблагоприятные
последствия
,
наступившие
вследствие
недобросовестных
действий
со
стороны
работника
.
Этот
пример
наглядно
показывает
,
во
-
первых
,
значение
общеправового
принципа
недопустимости
злоупотребления
правом
,
а
,
во
-
вторых
,
способ
,
с
помощью
которого
суд
может
исправить
«
грехи
законодателя
»,
применив
общеправовой
принцип
в
отсутствии
конкретного
отраслевого
запрета
.
В
заключение
отметим
,
что
правовой
принцип
-
это
то
связующее
звено
,
которое
соединяет
основополагающие
доктринальные
идеи
с
законодательными
предписаниями
(
схематично
это
можно
обозначить
так
:
доктрина
–
принцип
-
правовая
норма
).
Это
то
,
без
чего
теоретические
разработки
правоведов
не
могут
найти
своего
нормативного
выражения
.
Одна
из
проблем
принципа
недопустимости
злоупотребления
правом
как
раз
и
заключается
в
том
,
что
данное
понятие
(«
злоупотребление
субъективным
правом
»)
не
будучи
доктринально
разработано
в
некоторых
правовых
системах
еще
не
нашло
своего
должного
отражения
в
конституциях
и
219
законодательстве
целого
ряда
государств
.
Не
отражен
вышеуказанный
принцип
и
в
отдельных
отраслях
российского
права
.
Другая
проблема
состоит
в
том
,
что
общеправовой
принцип
недопустимости
злоупотребления
правом
,
не
смотря
на
свое
формальное
(
конституционное
)
закрепление
,
еще
не
стал
основополагающим
началом
,
руководящей
идеей
в
деятельности
российских
судов
,
рассматривающих
споры
,
возникающие
в
сфере
осуществления
субъективных
прав
.
220
§ 3.
Злоупотребление
субъективным
правом
как
результат
усмотрения
в
праве
.
Сущность
злоупотребления
субъективным
правом
не
может
быть
постигнута
вне
контекста
категории
усмотрения
в
праве
.
Ее
значение
для
понимания
всей
многогранности
феномена
злоупотребления
правом
трудно
переоценить
.
Именно
в
возможности
управомоченного
субъекта
поступать
по
своему
усмотрению
,
предоставленная
объективным
правом
свобода
и
находит
свое
практическое
выражение
.
А
раз
у
субъекта
имеется
юридически
признанная
свобода
,
появляется
возможность
и
злоупотреблять
ею
,
причем
зачастую
на
вполне
законных
основаниях
.
Достаточно
очевидной
представляется
следующая
закономерность
:
чем
шире
предоставленное
субъекту
усмотрение
,
тем
многообразнее
могут
быть
и
различные
злоупотребления
правом
;
лишившись
возможности
поступать
по
своему
усмотрению
,
управомоченный
субъект
утратил
бы
и
саму
свободу
,
и
как
следствие
,
не
смог
бы
злоупотреблять
ею
.
Вот
почему
такие
явления
правовой
действительности
как
усмотрение
в
праве
и
злоупотребление
правом
взаимообусловлены
.
В
большинстве
случаев
усмотрение
в
праве
является
причиной
злоупотребления
правом
,
а
значит
,
злоупотребление
правом
можно
рассматривать
как
следствие
или
как
результат
усмотрения
в
праве
.
Вопрос
об
усмотрении
в
праве
является
достаточно
сложным
и
дискуссионным
.
Сложность
его
обусловлена
,
прежде
всего
,