Материал: Zaem_kredit_faktoring_vklad_i_schet

ветственно, для первого случая установлена замена лица в договоре на стороне владельца номинального счета. Эта замена представляет собой одновременные переход прав и перевод долга, что означает передачу договора (ст. 392.3 ГК РФ). Такое законодательное решение по содержанию вполне оправданно, поскольку в случае прекращения исполнения обязанностей опекуна или попечителя права и законные интересы подопечного не должны нарушаться. В этом случае вновь назначенный в соответствии с законом опекун или попечитель заменяет прежнего на основании закона.

В случае прекращения в соответствии с законом опеки или попечительства, в том числе при достижении бенефициаром совершеннолетия, цель договора номинального счета отпадает. Коль скоро дееспособность подопечного восстанавливается, он в силу принципа автономии воли сам волен распоряжаться собственными активами, в том числе денежными средствами, находящимися на номинальном счете. В этой ситуации бенефициар вправе требовать выдачи остатка денежных средств на номинальном счете или перевода его на какойлибо банковский счет. Ликвидационная стадия прекращенного договора номинального счета продолжается до того момента, покуда бенефициар не распорядится остатком денежных средств. После этого счет закрывается.

4. Последствия расторжения договора. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает юридическую судьбу остатка денежных средств на счете в случае расторжения договора номинального счета. Данная норма предусматривает три варианта распоряжений в отношении остатка по счету при расторжении договора номинального счета:

1)перечисление на другой номинальный счет владельца счета;

2)выдача бенефициару;

3)перечисление на другой счет по указанию бенефициара.

О том же, по сути, говорит и п. 8.7 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И.

В Проекте реформы ГК РФ редакция данной нормы была иной. Здесь предусматривалось, что при расторжении договора номинального счета остаток денежных средств 1) выдается бенефициару либо 2) по его указанию перечисляется на другой счет, если иное не преду­ смотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений.

Как видно, законодатель добавил в два изначальных варианта действий в отношении остатка по счету (выдача бенефициару или перечисление на другой счет) также и перечисление на другой номинальный

1194

счет владельца. Такое добавление содержательно вполне оправдано, поскольку владелец номинального счета по тем или иным причинам может быть заинтересован сменить обслуживающий его банк, например, исходя из понижения доверия к первоначальному банку или если переход в другой банк сулит лучшие условия обслуживания.

Вто же время итоговая редакция может возбуждать вопрос о том,

ккакой из трех сделок с остатком денежных средств на счете относится выражение «если иное не предусмотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений». Проектная редакция предусматривала, что это изъятие из общего правила относится как к случаю выдачи денежных средств бенефициару, так и к случаю перечисления денежных средств по указанию бенефициара. Действующая редакция, напротив, грамматически относит это изъятие только к случаю перечисления денежных средств по указанию бенефициара на другой счет. Политико-правовые основания такого законодательного решения неясны. Напротив, изъятие из общей нормы регулирования в пользу другого закона, договора или существа отношений, изменяющих или отменяющих общее правило, является распространенным методом гражданского права и должно применяться ко всем трем случаям, предусмотренным в комментируемом пункте. В действующей редакции усматривается, что законодатель совершенно не видит необходимости упоминать о возможности установления каких-либо исключений на уровне закона и допускать возможность согласования в договоре иного на случай снятия бенефициаром остатка денежных средств наличными после расторжения договора номинального счета, но при этом предвидит, что при указании бенефициара о перечислении остатка по счету на другой банковский счет могут возникнуть такие особенности, что это потребует изъятия из общего правила в пользу иного закона, договора или существа обязательства. Создается впечатление, что здесь допущена редакционная неточность.

§ 3. Счет эскроу

Статья 860.7. Договор счета эскроу

1. По договору счета эскроу банк (эскроу-агент) открывает специаль­ ный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бе­ нефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором счета эскроу. Права на денежные средства, находящиеся на счете эскроу,

1195

принадлежат депоненту до даты возникновения оснований для передачи денежных средств бенефициару, а после указанной даты – бенефициару. Распоряжение денежными средствами, находящимися на счете эскроу, осуществляется в порядке, предусмотренном настоящим параграфом.

2.Обязательства по договору счета эскроу могут содержаться наряду

сдоговором счета эскроу в ином договоре, по которому эскроу-агентом является банк.

3.Вознаграждение банка как эскроу-агента не может взиматься из де­ нежных средств, находящихся на счете эскроу, если иное не предусмо­ трено договором.

4.К отношениям сторон применяются общие положения о банков­ ском счете и договоре эскроу (глава 47.1), если иное не предусмотрено настоящей статьей и статьями 860.8–860.10 настоящего Кодекса или не вытекает из существа отношений сторон.

Комментарий

1. Природа договора счета эскроу. Договор счета эскроу является разновидностью договора банковского счета и одновременно особой разновидностью договора условного депонирования (эскроу). По сути, это гибрид двух указанных общих конструкций.

Согласно п. 1 ст. 926.1 ГК РФ по договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. Смысл конструкции эскроу

втом, что стороны, не доверяя друг другу в полной мере, находят третье лицо, которому они доверяют, и договариваются о том, что одна из сторон (депонент) осуществляет положенное предоставление путем передачи имущества этому третьему лицу (эскроу-агенту), которое,

всвою очередь, становится обязанным передать данное имущество кредитору (бенефициару) при наступлении соответствующих срока или условия для получения предоставления последним. Эта конструкция используется тогда, когда предоставление в пользу кредитора должно осуществляться позднее, но кредитор опасается того, что должник

вположенное время предоставление не осуществит, и хочет иметь гарантии того, что причитающееся ему имущество он может без серьезных затруднений получить в будущем, когда для этого созреют соответствующие основания.

1196

В тех случаях, когда эскроу-агентом не является банк, эскроу-агент для целей учета переданных на депонирование безналичных денег обязан открыть в банке номинальный счет (п. 3 ст. 926.6 ГК РФ), а нотариус как эскроу-агент в силу труднообъяснимого законодательного решения учитывает полученные на эскроу деньги на своем публичном депозитном счете (ст. 88.1 Основ законодательства РФ о нотариате). Но когда эскроу-агентом является сам банк, данные правила не применяются, и банк в соответствии с правилами комментируемой статьи депоненту и бенефициару открывает счет эскроу. Этот счет открывается не самому банку, выступающему в качестве эскроу-агента,

внекоем ином банке, а сторонам договора счета эскроу (депоненту и бенефициару) в том же банке, который действует как эскроу-агент.

Основанием для выплаты средств со счета бенефициару является наступление согласованного в договоре эскроу обстоятельства. К таким обстоятельствам относятся отлагательные условия или срок либо их сочетание (например, истечение определенного срока после наступления согласованного условия). Условие представляет собой обстоятельство, которое может как наступить, так и не наступить (п. 1 ст. 157 ГК РФ), а срок – обстоятельство, которое наступит неизбежно (ст. 190 ГК РФ). Если соответствующие основания возникли, у банка созревает договорное обязательство перечислить депонированную сумму (или ее соответствующую часть) бенефициару. Неправомерный отказ банка делать это открывает бенефициару право на присуждение банка к уплате данной суммы. Если соответствующие основания для перечисления средств бенефициару не наступают, а срок депонирования истекает, банк закрывает счет эскроу и перечисляет деньги на обычный счет депонента или выдает их ему наличными (п. 1 ст. 860.10, п. 2 ст. 926.2 ГК РФ), и отношения по счету эскроу оканчиваются.

Наиболее типичная ситуация, в рамках которой возможно использование конструкции счета эскроу, имеет место в тех случаях, когда

врамках некоего договора одна из сторон имеет право на получение от другой стороны денег (оплаты цены в целом или в части, возмещения расходов, потерь или убытков, неустойки) при наступлении определенного условия, но кредитор не желает сталкиваться с возможным безосновательным отказом должника от исполнения своего денежного обязательства и необходимостью взыскивать долг в судебном порядке, а также хочет защититься на случай, если к соответствующему моменту у должника не будет возможности произвести расчет и он впадет в банкротство. Например, по условиям договора покупатель вносит оплату после получения имущества от продавца. По сути, в такой ситуации продавец кредитует покупателя. В качестве гарантии последующей

1197

оплаты стороны могут договориться о том, что покупатель до передачи ему имущества вносит положенную оплату в пользующийся доверием

уобеих сторон банк на счет эскроу, а условием перечисления денег в пользу продавца с этого счета является подтверждение передачи имущества покупателю (например, документы о государственной регистрации перехода права собственности на отчуждаемый объект недвижимости).

Другой пример: продавец акций дает покупателю определенные заверения в отношении характеристик предприятия, акции которого отчуждаются по договору купли-продажи, или гарантирует покрытие потерь, которые могут возникнуть у покупателя в связи с предъявлением к предприятию, акции которого им приобретаются, третьими лицами имущественных требований, основания для которых возникли до отчуждения акций. Материализация соответствующих убытков или потерь может произойти, а следовательно, и основания для взыскания с продавца убытков в связи с предоставлением ложных заверений по ст. 431.2 ГК РФ или потерь согласно ст. 406.1 ГК РФ – возникнуть намного позже, чем по данному договору осуществлены­ основные взаимные предоставления (уплачена цена и в реестре акционеров акции переоформлены на покупателя). У покупателя нет уверенности в том, что к соответствующему моменту, когда эти убытки или потери материализуются, продавец будет готов их немедленно добровольно возместить и не впадет в банкротство. Поэтому предметом переговоров может оказаться открытие сторонами счета эскроу на определенный период с депонированием на этом счете определенной суммы, которая по расчетам сторон может оказаться достаточной для компенсации убытков или потерь. Если стороны согласуют такой механизм, оговоренная сумма будет депонирована на счете эскроу, а условием для перечисления со счета в пользу бенефициара, например, могут быть указаны либо прямо выраженное согласие продавца или молчание продавца в ответ на запрос такого согласия, либо вступление в силу судебного акта, подтверждающего факт возникновения соответствующей суммы убытков или потерь

упокупателя, либо предоставление заключения некоего указанного в условиях эскроу эксперта или аудитора.

Еще один пример: подрядчик в качестве гарантии покрытия убытков заказчика в связи с возможным выявлением скрытых дефектов в выполненных работах или покрытия требований заказчика, связанных с реализацией права на соразмерное уменьшение цены договора подряда (ст. 723 ГК РФ), может согласиться депонировать некую сумму на счете эскроу с условием перечисления соответствующей суммы

1198