Материал: Zaem_kredit_faktoring_vklad_i_schet

Сложности могут возникать, если в консенсуальном договоре займа одновременно определена процентная ставка, по которой регулярно начисляются и уплачиваются проценты, и, помимо этого, подлежащая возврату заемщиком сумма превышает сумму, которую ему предоставил займодавец. Представляется, что в отсутствие специальных указаний в договоре разница между предоставленной и возвращаемой суммой займа должна быть также причислена к процентам. Следовательно, эффективная ставка процента будет отличаться от договорной, что необходимо учитывать при досрочном возврате займа или при его просрочке. Впрочем, здесь многое зависит от толкования конкретных условий договора. Сторонам рекомендуется крайне внимательно продумывать механизмы начисления процентов с учетом соответствующего фиксированного платежа, держа в уме возможные сценарии досрочного погашения или просрочки.

В зависимости от объекта займа проценты могут уплачиваться денежными средствами, иными вещами, определяемыми родовыми признаками, или ценными бумагами. В случае займа вещей закон не запрещает взимать проценты в виде денежных средств и наоборот. Это не противоречит признаку однородности, поскольку он требует того, чтобы передаваемые в заем и возвращаемые вещи принадлежали к одному роду. А вот плата за данную «услугу» может состоять из предоставления, объектом которого являются денежные средства или иное имущество (см. комментарий к ст. 807 ГК РФ). На Руси проценты, взимаемые деньгами по денежным займам, назывались ростом, проценты по зерновым займам – насыпом (термин происходит от порядка возврата зернового займа: заемщик отмерял зерно ведром

снадбавкой, насыпом).

1.3.Экономический смысл процентов. Рассматривая экономическую сущность процентов, полезно различать две ситуации – производится ли выдача займа (кредитование) за счет собственных или привлеченных средств. Если кредитор предоставляет процентный заем за счет собственных средств, то данная операция носит для него инвестиционный характер. По своему экономическому смыслу проценты здесь являются доходом на вложенный капитал, подобно процентам по банковским вкладам, облигациям или дивидендам на акции.

Предоставление займов за счет привлеченных денежных средств осуществляют профессиональные финансовые посредники, такие как кредитные организации, МФО, кредитные кооперативы. В экономическом смысле проценты по кредиту или займу в таких ситуациях нацелены на возмещение стоимости рефинансирования, покрытие переменных издержек на предоставление кредита (займа) и процент­

304

ной маржи, определяемой с учетом кредитного риска и ожидаемого дохода кредитора, за счет которого кредитор покрывает свои общие постоянные издержки ведения бизнеса (зарплата сотрудников, аренда помещений, приобретение оборудования и т.п.), а также обеспечивает выплату дивидендов акционерам (участникам). К стоимости рефинансирования следует относить не только расходы, связанные с привлечением банком заемного капитала, но и издержки, возникающие в связи с исполнением требований банковского регулирования и надзора по обеспечению достаточности собственного капитала и формированию резервов на возможные потери. Эти расходы зависят от срока кредита и учитываются кредитором при определении размера процентов.

Вобоих случаях уплата процентов представляет собой встречное предоставление, которое заемщик осуществляет в пользу займодавца (банка) взамен на согласие последнего предоставить заем на тот или иной срок и фактическое его предоставление.

1.4. Характер условия о процентах. Условие о процентах в договорах займа, которые по общему правилу носят возмездный характер, является восполнимым. Его отсутствие не влечет незаключенности договора: размер процентов в таком случае определяется согласно

п.1 комментируемой статьи, т.е. ключевой ставкой Банка России. Недостающее условие договора восполняется законодателем. Для займов, которые по общему правилу являются безвозмездными (п. 4), условие о процентах будет случайным, т.е. при его отсутствии будет работать общая презумпция беспроцентности таких займов, но появление условия о начислении процента (пусть даже и без указания на сам его размер) в договоре такого рода переводит его в разряд процентного займа.

Специальные правила действуют для некоторых видов займов (кредитов) в зависимости от их цели и категории заимодавца. При буквальном прочтении закона условие о процентах является предписанным (обязательным в силу закона) существенным условием договора потребительского кредита (займа). Согласно п. 4 ч. 9 ст. 5 Закона о потребительском кредите (займе) условие о процентной ставке в процентах годовых (а при применении переменной процентной ставки – порядок ее определения) должно включаться в договоры данного вида в качестве индивидуального условия. Условие о процентной ставке будет также существенным условием договора займа, заключенного ломбардом (ч. 3 ст. 7 Закона о ломбардах).

Вперечисленных случаях закон требует, чтобы условие о процентах было включено в договор, что служит дополнительным механизмом

305

защиты заемщика, являющегося слабой стороной договора. В то же время отсутствие условия о процентах в письменном договоре потребительского займа (кредита) или ломбардного займа не должно приводить к признанию договора незаключенным, по крайней мере

вситуации, когда сумма займа уже предоставлена заемщику. В противном случае интересы последнего будут нарушены, поскольку он будет обязан немедленно вернуть денежные средства, которыми, возможно, уже распорядился. В действующем законодательстве правила на этот случай отсутствуют. Представляется, что при неуказании в договоре займа условия о процентах, когда оно носит в силу закона, казалось бы, обязательный характер, интересам заемщика отвечает сохранение договора с определением размера процентов по правилам комментируемой статьи. Иначе говоря, вероятно, есть основания толковать указанные выше нормы Закона о потребительском кредите (займе) и Закона о ломбардах вопреки их буквальному смыслу и признавать условие о размере процентов даже в таких договорах не в качестве существенного невосполнимого условия, отсутствие которого в договоре влечет незаключенность договора, а в качестве условия восполнимого. При такой интерпретации встает вопрос о последствиях неисполнения соответствующей финансовой организацией закрепленного в законе положения об обязательности включения условия о размере процента

вдоговор. Если заем получен заемщиком, то договор сохраняет силу. При этом негативные последствия для заимодавца имеют двоякий характер: размер процентов рассчитывается по ключевой ставке Банка России, которая заведомо ниже рыночной процентной ставки, а также возникают основания для применения к нему мер воздействия со стороны Банка России (по ст. 74 Закона о Банке России – в отношении кредитных организаций, по ст. 15.26.1 КоАП РФ – в отношении микрофинансовой деятельности, по ст. 15.26.2 КоАП РФ – в отношении ломбарда, по ст. 15.38 КоАП РФ – в отношении кредитного кооператива).

Интересно проследить за тем, как правовой характер условия о процентах менялся в исторической перспективе. В римском праве соглашение о процентах заключалось дополнительно к договору займа, т.е. условие о процентах лежало вне договора займа. Позже

вевропейском законодательстве оно приобретает случайный характер: закон устанавливает правило о беспроцентном займе, если стороны не договорятся об ином. С развитием кредитного оборота условие о процентах становится обычным. Наконец, с появлением массового (потребительского) кредитного рынка и установлением информационной парадигмы оно приобретает предписанный (обязательный)

306

характер, пусть эта обязательность и оказывается с учетом сказанного выше несколько эфемерной.

1.5. Законный процент. Ключевая ставка Банка России. Комментируемый пункт устанавливает размер законного процента по возмездному договору займа, т.е. размер процентной ставки, которая применяется, если условие о процентах отсутствует в договоре. В этом случае размер процентов определяется с использованием ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. До 1 июля 2018 г. роль законного процента играла ставка банковского процента, под которой понималась ставка рефинансирования Банка России. Ключевая ставка является экономическим и финансовым инструментом в области денежно-кредитной политики государства. Она была введена Банком России в сентябре 2013 г., а с 1 января 2016 г. значения ставки рефинансирования и ключевой ставки были уравнены. Размер ключевой ставки устанавливается (регулярно пересматривается) Советом директоров Банка России.

Презумпция законодателя состоит в том, что рыночная ставка заемного процента, т.е. стоимость, по которой заемщик мог бы получить денежные средства, соответствует ключевой ставке Банка России. С финансовой точки зрения такое обобщение представляется слишком грубым. Ключевая ставка служит индикатором стоимости финансирования, которое кредитные организации получают от Банка России, это минимальная процентная ставка, по которой Банк России предоставляет кредиты кредитным организациям на срок, равный одной неделе. Стоимость рыночных заимствований для организаций реального сектора и граждан оказывается существенно выше ключевой ставки, поскольку их кредиторами выступают коммерческие банки, а не Банк России. Размер заемного процента зависит от многих факторов, прежде всего от срока кредита, кредитного качества (кредитного рейтинга) заемщика и качества предоставленного обеспечения. Проведенная гражданским законодателем типизация стоимости заемных средств, по существу, приравнивает всех заемщиков к банкам (кредитным организациям), что ведет к существенному занижению законного процента. В условиях низкой доступности кредита и неэффективности судебных процедур это (в ситуациях, когда в договоре не установлен размер процентной ставки и применяется комментируемый пункт, восполняющий данный пробел) провоцирует заемщиков разными способами «удерживать» чужие денежные средства, что подрывает платежную дисциплину.

Более обоснованный взгляд на оценку стоимости кредита (займа) проведен в налоговом законодательстве. При расчете налоговой базы

307

и налоговой ставки законодатель использует мультипликаторы или добавляет к ставке рефинансирования (т.е. к ключевой ставке) процентные пункты. Так, льгота по налогу на прибыль физических лиц действует в отношении дохода по рублевому вкладу, если размер процентов не превышает ставку рефинансирования Банка России на пять процентных пункта (ст. 214.2 НК РФ). При расчете налога на прибыль организаций расходами, вычитаемыми из доходов, при определенных условиях признаются проценты, уплаченные по рублевому банковскому кредиту, но не выше ставки рефинансирования Банка России, увеличенной в 1,25 раза (п. 1.2 ст. 269 НК РФ). Возможно, de lege ferenda было бы разумнее содержание комментируемой диспозитивной нормы выразить аналогичным образом. Впрочем, здесь следует отметить, что закрепление в комментируемой норме ключевой ставки, которая заведомо ниже рыночных ставок по займам и кредитам и, казалось бы, однозначно не соответствует подразумеваемой воле большинства контрагентов, стимулирует займодавца (банк), который, как правило, является более сильной стороной договора, прояснять вопрос о размере ставки эксплицитно в договоре и не допускать неопределенности. Иногда содержание диспозитивной нормы может быть заведомо не соответствующим подразумеваемой воле сторон, с тем чтобы стимулировать стороны прояснить данный вопрос в договоре и тем самым предотвратить ненужные литигационные издержки и споры по поводу рыночного уровня ставки. Так что вопрос об оптимальном содержании диспозитивного правила

оразмере процента может быть предметом дискуссий.

1.6.Плавающий характер применяемой ключевой ставки. Указание на применение ключевой ставки, действующей в соответствующие периоды времени, означает, что применимая ставка меняется автоматически с изменением ключевой ставки. В таком случае за период времени до изменения ставки применяется прежний уровень ключевой ставки, а за отрезок времени после изменения ключевой ставки действует уже новая ставка.

1.7.Ставка по валютным займам. Если в заем передается сумма валюты, но процентная ставка в договоре не установлена, применение правила п. 1 ст. 809 ГК РФ для восполнения пробела исключено, так как ключевая ставка отражает стоимость рефинансирования в рублях. Значение справедливой процентной ставки по валютным заемным обязательствам должно, видимо, определяться путем применения по аналогии подходов, выработанных применительно к проблеме определения применимой ставки процентов по ст. 395 ГК РФ в случае просрочки исполнения валютного обязательства (в том числе исполняемого в рублях по текущему курсу).

308