Необходимо отметить некоторые аспекты.
Во-первых, согласно данному Соглашению трудящимся-мигрантом является лишь лицо, постоянно проживающее в стране трудоустройства. Хотелось бы обратить внимание на практическое применение критерия постоянного проживания на территории государства, осуществления трудовой деятельности. Использование этого критерия, в значительной мере, сокращает круг лиц, относящихся к трудящимся-мигрантам, по сравнению с актами иных международных организаций.
Таким образом, правовой статус иностранных граждан, временно проживающих в Российской Федерации, является во многом неопределенным по сравнению с иностранными работниками, постоянно проживающими в нашей стране. Эта ситуация является дискриминационной и осложняет регулирование правового положения иностранных работников в Российской Федерации.
Во-вторых, в данном определении не учитывается принцип гражданства лица.
Соглашение СНГ «О сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов» не применяется не только ко всем категориям лиц, перечисленным в вышеуказанных Конвенциях, но также к беженцам и вынужденным переселенцам
Между Российской Федерации и преимущественно странами бывшего СССР, а также некоторыми иными государствами был заключен целый ряд двусторонних договоров о сотрудничестве в области трудовой миграции.
Для определения круга лиц, являющихся трудящимися-мигрантами, для целей данных Соглашений в основном используется принцип гражданства работников.
Так, Соглашения «О принципах трудовой деятельности российских граждан на территории Республики Польша и польских граждан на территории Российской Федерации», «О трудовой деятельности и социальной защите граждан Российской Федерации, работающих на территории Республики Армения, и граждан Республики Армения, работающих на территории Российской Федерации», «О трудовой деятельности и защите прав граждан Российской Федерации в Республике Таджикистан и граждан Республики Таджикистан в Российской Федерации», «О временной трудовой деятельности граждан Российской Федерации в КНР и граждан КНР в Российской Федерации», а также Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Киргизской Республики «О трудовой деятельности и социальной защите трудящихся-мигрантов», Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики «О временно трудовой деятельности граждан», а также Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Словацкой Республики «Об организации занятости в рамках выполнения договоров подряда и взаимном трудоустройстве граждан» распространяются только на граждан соответствующих государств, осуществляющих трудовую деятельность в государстве, с которым заключено такое соглашение.
В отношении оснований возникновения трудовых отношении вышеуказанные соглашения не имеют единого подхода.
Так, Соглашения с Украиной, Республикой Армения и Республикой Молдова признают в качестве трудящихся-мигрантов только лиц, работающих по трудовым договорам. Соглашения Российской Федерации с Киргизской Республикой, Республикой Литва и Словацкой Республикой распространяются на лиц, работающих не только по трудовым договорам, но и по договорам подряда. Соглашения Российской Федерации с КНР и Республикой Польша предусматривают, что в качестве трудящихся-мигрантов допускаются лица, работающие по трудовым договорам или же договорам, заключенным между принимающим государством и юридическими лицами государства гражданства, с которыми работники состоят в трудовых отношениях.
Наиболее широкий круг лиц признается в качестве трудящихся-мигрантов в соответствии с Соглашением между Российской Федерации и Республикой Таджикистан. В данном случае к трудящимся-мигрантам относятся лица, работающие по трудовому договору, гражданско-правовым договорам, а также заемные работники, т.е. лица, работающие по договорам, заключенным между принимающим государством и юридическими лицами государства гражданства, с которыми работники состоят в трудовых отношениях. Столь широкий круг лиц, относящихся к трудящимся-мигрантам, обусловлен, по-видимому, тем, что это Соглашение является самым новым (вступило в силу 16.01.2006) и договаривающиеся стороны отразили в нем существующие реалии, выраженные в многообразии форм труда.
Указанные Соглашения также можно разграничить по срокам, в течение которых иностранным гражданам разрешается осуществлять трудовую деятельность.
Нормы большинства соглашений не устанавливают определенного срока осуществления трудовой деятельности иностранными гражданами, из этого следует вывод, что вопрос об этом сроке решается в соответствии с внутренним законодательством страны трудоустройства (соглашения между Российской Федерации и Украиной, Республикой Армения, Республикой Молдова, Литовской Республикой).
В соответствии с соглашениями с иными государствами срок выполнения работы иностранными гражданами варьируется от одного года до двух лет в зависимости от вида заключаемого договора и условий его выполнения.
Следует отметить, что как международными конвенциями, так и двусторонними договорами Российской Федерации из круга трудящихся-мигрантов исключаются лица отдельных профессий (лица свободных профессий, моряки и т.д., беженцы и вынужденные переселенцы, и/или иные категории лиц).
Однако подобных оговорок в отношении круга лиц, относимых к иностранным работникам в Федеральном законе Российской Федерации от 25.07.2002 № 115_ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», не существует.
Таким образом автор приходит к выводу, что понятие иностранного работника более широкое, чем понятие трудящегося-мигранта.
Отметив отсутствие однообразия понимания понятия «трудящийся-мигрант», автор считает необходимым выделить общие черты.
К таким общим чертам определения понятия «трудящийся-мигрант» автор считает возможным отнести следующие:
· к этой категории лиц относятся лица, перемещающиеся из одной страны в другую;
· целью такого перемещения является трудоустройство в иностранном государстве (государстве временного проживания);
· в качестве трудящихся-мигрантов допускаются лица, законно проживающие в стране трудоустройства.
Исключением является лишь Конвенция ООН от 18.12. 1990 г. «О защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей», предлагающая принципиально иной подход и распространяющая понятие «трудящийся-мигрант» и на нелегально занятых работников.
Подытоживая вышеизложенное, автор приходит к следующим выводам:
Под иностранцами законодательство понимает жителей и ближнего (это страны СНГ и Прибалтики), и дальнего зарубежья. Единственное исключение - граждане Белоруссии. Данных граждан оформляют на работу так же, как и российских граждан, т.е. никаких дополнительных бумаг не потребуется.
В целом же иностранцев, работающих в российских организациях, можно условно разделить на две большие группы. Одни - это специалисты из Европы и США, которых обычно приглашают крупные компании. Другие иностранные граждане приезжают в Россию на заработки из ближнего зарубежья.
Однако требования, которые законодательство предъявляет к организациям, использующим труд иностранных граждан, одинаковы для всех.
Основополагающими критериями для отнесения к категории «трудящийся-мигрант» являются: отсутствие у лица гражданства Российской Федерации, факт допуска в Российской Федерации для осуществления трудовой деятельности и фактическое ее осуществление, вне зависимости от того, выполняется ли работа по трудовому договору или гражданско-правовому контракту. Из этого можно сделать вывод, что понятие «трудящийся-мигрант» должно распространяться и на лиц, работающих по гражданско-правовым договорам.
Под иностранцами законодательство понимает жителей и ближнего (это страны СНГ и Прибалтики), и дальнего зарубежья. Единственное исключение - граждане Белоруссии. Данных граждан оформляют на работу так же, как и российских граждан, т.е. никаких дополнительных бумаг не потребуется.
В целом же иностранцев, работающих в российских организациях, можно условно разделить на две большие группы. Одни - это специалисты из Европы и США, которых обычно приглашают крупные компании. Другие иностранные граждане приезжают в Россию на заработки из ближнего зарубежья.
Однако требования, которые законодательство предъявляет к организациям, использующим труд иностранных граждан, одинаковы для всех.
1.3 Условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях на территории Российской Федерации
Условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях на территории Российской Федерации регламентируются ст. 13 Федерального закона Российской Федерации от 25.07.2002 № 115_ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». В соответствии с этой статьёй иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.
Работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом Российской Федерации от 25.07.2002 № 115_ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров. В качестве работодателя может выступать, в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
Заказчиком работ (услуг) в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 25.07.2002 № 115_ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг). В качестве заказчика работ (услуг) может выступать, в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.
Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан:
1) постоянно проживающих в Российской Федерации;
2) временно проживающих в Российской Федерации;
3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;
4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шеф - монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;
5) являющихся журналистами, аккредитованными в Российской Федерации;
6) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;
7) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;
8) приглашенных в Российскую Федерацию в качестве преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях).
Временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание.
Специфика трудовых отношений с иностранными гражданами обуславливается главой 50.1 «Трудового кодекса Российской Федерации» от 30.12.2001 № 197-ФЗ.
Статья 327.7 «Трудового кодекса Российской Федерации» от 30.12.2001 № 197-ФЗ предусматривает дополнительные сведения, которые включаются в трудовой договор с иностранным гражданином, а именно:
· разрешении на работу или патенте, выданных в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации (далее -- разрешение на работу или патент), за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, -- при заключении трудового договора с временно пребывающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства;