Сексуальные домогательства - это тип домогательств на рабочем месте, который обычно характеризуется по признаку пола. Pina A, Gannon TA, Saunders B. An overview of the literature on sexual harassment: Perpetrator, theory, and treatment issues. Aggress Violent Behav 14. 2009. P. 136 Группа исследователей во главе с Фицжеральдом выделила четыре типа сексуальных домогательств--сексистское поведение, сексуальная враждебность, нежелательное сексуальное внимание и сексуальное принуждение. Fitzgerald LF, Magley VJ, Drasgow F, Waldo CR. Measuring sexual harassment in the military: The sexual experiences questionnaire (SEQ-DoD). Mil Psychol 11. 1999. P. 253.
По мнению Розенда, несмотря на то, что харассмент и дискриминация осуществляются на основании одинаковых признаков (пола, расы, возраста и других), между ними есть разница: харассмент формирует негативную рабочую среду и враждебную атмосферу на рабочем месте, в то время как дискриминация предполагает неравное обращение с сотрудниками или ограничение их возможностей в силу этих признаков. Rospenda KM, Richman JA, Shannon CA. Prevalence and mental health correlates of harassment and discrimination in the workplace results from a national study. J Interpers Violence 24. 2009. P. 833
Чтобы соответствовать юридическому определению США харассмент должен быть направлен на защищенный EEOC статус работников. Carbo JA. 2009. The right to dignity at work: Critical management studies and corporate social responsibility insights into workplace bullying. Diss., Cornell University, Ithaca. 06.07.2011. // [Электронный ресурс] URL: https://ecommons.library.cornell.edu/bitstream/1813/12801/1/Carbo,%20Jerry.pdf. (дата обращения: 09.05.2019)
Что касается законодательного закрепления определения харассмента, в США отсутствует какой-либо специализированный закон, регулирующий действия харассмента. Вместо этого используется акт о гражданских правах 1964 г., защищающий права меньшинств и запрещающий дискриминацию, в VII разделе которого содержится положение о противозаконной практике найма на работу сотрудников для работодателя или профессионального союза. Подобной практикой признаются отказ в найме или увольнение лица на основании расы, цвета кожи, религии, пола или национальной принадлежности, а также ограничения, сегрегация или классификация работников, а также подающих заявление о приеме на работу лиц, которые могут лишить их возможности трудоустройства или другим образом ущемить статус работника на основании расы, цвета кожи, вероисповедания, пола или национальной принадлежности. Civil Rights Act of 1964. Title VII. // [Электронный ресурс] URL: https://www.eeoc.gov/laws/statutes/titlevii.cfm (дата обращения: 25.04.2019) В соответствии с Законом о гражданских правах 1964 г., сегрегация по признаку расы, религии или национального происхождения запрещена во всех общественных местах, включая суды, парки, рестораны, театры, спортивные арены и гостиницы. Чернокожим и другим меньшинствам больше не может быть отказано в обслуживании только на основании цвета их кожи. Закон не только запрещает дискриминацию по признаку расы, вероисповедания, национального происхождения и пола со стороны работодателей и профсоюзов, но и регламентирует создание Комиссии по обеспечению равных возможностей в области занятости, уполномоченную подавать иски от имени пострадавших трудящихся. Такой комиссией является US Equal Employment Opportunity Commission (EEOC) Кроме того, Закон запрещает использовать федеральные средства для осуществления любых дискриминационных программ, уполномочивает Управление образования (в настоящее время Министерство образования) оказывать помощь в деле десегрегации школ, оказывает дополнительное влияние на комиссию по гражданским правам и запрещает неравное применение требований в отношении голосования. Civil Rights Act of 1964. Title VII. Там же.
Верховный суд США в деле Meritor Savings Bank v. VinsonMeritor Savings Bank v. Vinson, 477 U.S. 57. 1986. // [Электронный ресурс] URL: https://supreme.justia.com/cases/federal/us/477/57/ (дата обращения: 25.04.2019) впервые определил, что сексуальные домогательства являются формой дискриминации, поскольку сексуальные домогательства, создающие враждебные или оскорбительные условия для представителей одного пола, являются во всех отношениях произвольным барьером на пути к сексуальному равенству в рабочей среде подобно тому, как расовые домогательства - к расовому равенству. Суть дела заключалась в том, что бывшая сотрудница банка-заявителя, подала иск против банка и непосредственно ее руководителя о сексуальных домогательствах со стороны руководителя в нарушение раздела VII Закона о гражданских правах 1964 года. В ходе судебного разбирательства стороны представили противоречивые показания о существовании сексуальных отношений между работником и руководителем. Окружной суд постановил, что если работник и руководитель имели сексуальные отношения, то они были добровольными и не имели ничего общего с ее продолжающейся работой в банке, а на данном основании Винсон не является жертвой сексуальных домогательств. Апелляционный суд отменил решение, отмечая, что нарушение раздела VII может основываться на любом из двух видов сексуальных домогательств: 1) домогательствах, которые связаны с установлением льгот по найму по причине сексуальных услуг, и 2) домогательствах, которые, не затрагивая экономических выгод, создают враждебные или оскорбительные условия труда. Апелляционный суд постановил, что, поскольку жалоба в данном случае относится ко второму типу, а окружной суд вопрос о наличии нарушения данного типа не рассмотрел, необходим пересмотр дела.
После пересмотра дела суд пришёл к выводу, что окружной суд ошибочно полагал, что иск о сексуальном домогательстве не повлечет экономических последствий для занятости заявителя, и ошибочно сосредоточил внимание на «добровольности» участия Винсон в заявленных сексуальных эпизодах. Правильный же вопрос заключался в том, доказала ли женщина своим поведением, что предполагаемые сексуальные домогательства были нежелательными, не было ли ее участие в них добровольным. Рассмотрев все обстоятельства дела, суд постановил: 1) сексуальный харассмент является одной из форм дискриминации по признаку пола; 2) формулировка раздела VII не ограничивается только экономической или материальной дискриминацией - «неэкономические травмы», нанесенные в результате сексуальных домогательств, такие как, например, «создание оскорбительных условий труда» также могут нарушать положения антидискриминационного законодательства. Кроме того, в данном деле фигурировало важное положение по поводу ответственности: апелляционный суд постановил, что в деле о сексуальных домогательствах со стороны руководителя или любого другого сотрудника организации, полная ответственность возлагается на организацию, вне зависимости от того, был ли осведомлен или должен был быть работодатель осведомлен о правонарушении со стороны сотрудника.
Фактически становится ясно, что суды сыграли главную роль в определении термина «харассмент». В Законе о гражданских правах 1964 года нет ничего конкретного, что делало бы харассмент незаконным, и тем более не содержится определения харассмента на рабочем месте.
Как отмечает Эренрайх, «сексуальное или несексуальное домогательство как в отношении женщин, так и в отношении мужчин является по сути оскорблением достоинства в отношении личных интересов жертв». Ehrenreich R. 1999. Dignity and discrimination: Toward a pluralistic understanding of workplace harassment. Geo LJ 88. P. 1.
На самом деле, в зарубежном законодательстве других стран понятие харассмент также неоднозначно и включает в себя разные составляющие одной проблемы. Рассмотрим подробнее, какое толкование понятия «харассмент» дано в международных актах и национальных законах европейских стран и какие синонимы существуют.
Харассмент воспринимается как юридический термин не только в США. Согласно исследованиям Европейского института по вопросам гендерного равенства, национальные законы 28 государств-членов ЕС содержат определение харассмента или терминов, которые по смыслу сопоставимы с ним. Официальный сайт Европейского института гендерного равенства // [Электронныи? ресурс] URL:
https://eige.europa.eu/gender-based-violence/regulatory-and-legal-framework/legal-definitions-in-the-eu (дата обращения: 21.04.2019) В Германии, являющейся на данный момент одной из наиболее развитых и прогрессивных европейских стран, харассмент не является отдельным видом уголовно наказуемого деяния, его проявления могут рассматриваться только в рамках «очернения» или «клеветы». Таким образом, действия харассмента по Уголовному кодексу Германии (Strafgesetzbuch, StGB) могут быть признаны:
· Оскорблением: наказывается лишением свободы на срок до 1 года или штрафом, если совершено путем нападения - лишением свободы на срок до 2х лет или штрафом. Section 185. Strafgesetzbuch // [Электронныи? ресурс] URL: https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/ (дата обращения: 22.04.2019)
· Диффамацией (утверждение или распространение факта, относящегося к другому лицу, который может его опорочить или негативно сказаться на общественном мнении об этом лице, если этот факт не может быть доказан): наказывается лишением свободы до 1 года или штрафом, а если преступление было совершено публично - тюремному заключению на срок не более 2х лет и штрафом.
· Умышленной диффамацией (то же самое, что и диффамация, но имеет значение наличие умышленности и сознательности): наказывается лишением свободы до 2х лет или штрафом, а если преступление было совершено публично, то на срок до 5-ти лет или штрафу. Section 186. Strafgesetzbuch // [Электронныи? ресурс] URL: https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/ (дата обращения: 21.04.2019)
В Законе Об имплементации европейской директивы Директива Европейского парламента и Совета Европейского Союза 2006/54/ЕС от 5 июля 2006 г. об имплементации принципа равных возможностей и равного обращения для мужчин и женщин в вопросах занятости и доступа к работе. // Система ГАРАНТ. [Электронный ресурс] URL: http://base.garant.ru/70558292/1675b1c6cd88f693b70d79091a380e45/#ixzz5nToNNMUk (дата обращения: 22.04.2019) о реализации принципа равного обращения, цель которого заключается в предупреждении или ликвидации дискриминации по признаку расы, пола, религии, инвалидности, возраста или половой принадлежности, содержится понятие харассмента. В соответствии с данным законом, харассментом считается дискриминация, когда нежелательное поведение лица в связи с любой из причин, упомянутых в разделе 1 Расы или этнического происхождения, пола, религии или убеждений, инвалидности, возраста или сексуальной ориентации. , проводится с целью или вследствие нарушения достоинства лица и создания запугивающей, враждебной, унижающей или оскорбительной обстановки. В том числе, данный антидискриминационный закон содержит юридическое определение сексуальных домогательств (sexual harassment) в контексте домогательств на рабочем месте. Определение гласит, что сексуальные домогательства считаются дискриминацией в том случае, когда лицо проявляет нежелательное поведение сексуального характера, выражающееся в склонении лица к половому акту, нежелательному физическому контакту сексуального характера, замечаниях сексуального характера, а также публичной демонстрации порнографических изображений, с целью нарушения достоинства личности, в частности, созданием угрожающей, враждебной, унижающей, унизительной или оскорбительной обстановки. Allgemeines Gleichbehandlungsgesetz (AGG) // [Электронный ресурс] URL: https://www.gesetze-im- internet.de/agg/ (дата обращения: 30.04.2019) Другой правовой основой защиты от харассмента в Германии является Закон о представительных органах рабочих на предприятии Betriebsverfassungsgesetz §75 Grundsa?tze fu?r die Behandlung der Betriebsangeho?rigen. // [Электронный ресурс] URL: https://www.gesetze-im-internet.de/betrvg/__75.html (дата обращения: 30.04.2019), затрагивающий обязательства работника и работодателя, в котором перечислены и запрещаются виды дискриминации по признакам расы, этнического происхождения, пола, религии и мировоззрения, инвалидности и хронических заболеваний, возраста и сексуальной ориентации.
Как уже было отмечено ранее, термин «харассмент» иногда определяется через синонимы. В Болгарии используется синонимичный термин «сталкинг» (stalking), описывающий особый вид преследования, а именно «любого нежелательного поведения по признакам дискриминации, выраженного в физической, словесной или любой другой форме, которое имеет целью или следствием нарушение достоинства человека или создание враждебных, унижающих достоинство или запугивающих обстановок, отношений или практик». Bulgaria: Protection Against Discrimination Act // [Электронный ресурс] URL: https://www.refworld.org/docid/44ae58d62d5.htmSupplementary provisions, Paragraph 1, Item 2 (дата обращения: 01.05.2019)
Тем временем, в законодательстве Испании, например, термин «сталкинг» (stalking) не определен, однако существует термин «физическое домогательство» (physical harassment). В соответствии с ним, любое лицо, подвергающее другое лицо унижающему достоинство обращению или наносящее серьезный ущерб его моральной неприкосновенности, наказывается лишением свободы на срок от шести месяцев до двух лет. Такое же наказание назначается тем, кто в рамках каких-либо трудовых отношений или гражданской службы, пользуясь своим более высоким статусом, неоднократно совершает враждебные или унижающие достоинство действия в отношении другого лица, которые равносильны серьезному преследованию жертвы. Уголовный кодекс Испании на английском языке. Статья 171.1. // [Электронный ресурс] URL: https://www.legislationline.org/documents/section/criminal-codes/country/2/Spain/show (дата обращения: 20.04.2019)
Когда мы говорим о харассменте, особенно в узком смысле, то есть о харассменте как о сексуальных домогательствах, одним из его отличительных признаков является понуждение. В ходе проведенного анализа законодательства зарубежных стран, можно выделить несколько видов понуждений, в основе которых лежит использование: Дядькин О. Н. Вопросы квалификации понуждения к деи?ствиям сексуального характера. // Вестник Владимирского юридического института. 2018. N 3(48). С. 74
· служебнои? зависимости (Албания, Болгария, Дания, Индия, Исландия, КНДР);
· материальнои? зависимости (Болгария, Дания, Исландия);
· инои? зависимости (Албания, Литва, Швеи?цария);
· отношении? зависимости (Финляндия, Швеция, Эстония);
· чрезвычаи?но труднои? жизненнои? ситуации (Вьетнам, Польша, Швеи?цария);
· угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества (страны СНГ);
Помимо прочего, в законодательстве некоторых стран выделяются дополнительные виды понуждения, совершаемые путем: Там же.
· иного принуждения, отличного от насилия или угрозы насилием (Дания, Финляндия, Швеция);
· иных угроз, чем угроза смертью, тяжким вредом здоровью или похищением (США).
Как уже было упомянуто ранее, харассмент в узком смысле в основном понимается на практике и используется в контексте домогательства, чаще всего сексуального характера. После того, как была принята Директива об имплементации принципа равных возможностей и равного обращения для мужчин и женщин в вопросах занятости и доступа к работе Директива Европейского парламента и Совета Европейского Союза 2006/54/ЕС от 5 июля 2006 г. об имплементации принципа равных возможностей и равного обращения для мужчин и женщин в вопросах занятости и доступа к работе (в новой редакции) // Система ГАРАНТ. [Электронный ресурс] URL: http://base.garant.ru/70558292/1675b1c6cd88f693b70d79091a380e45/ (дата обращения: 25.04.2019), трактовка понятия харассмент в узком смысле стала звучать более детально, а именно как «поведение сексуального характера, цель и результат которого затрагивают достоинство другой личности и/или создание на рабочем месте враждебной, агрессивной или неспокойной обстановки». Щурко Т. Дискриминация женщин на рабочем месте. // [Электронный ресурс] URL: http://nmnby.eu/news/analytics/4962.html. (дата обращения: 29.04.2019) Рассматривая харассмент в узком смысле этого слова, следует обратить внимание на существующую классификация харассмента по формам, которую предлагают ученые Варданян М.В. и Жолудева К.С. Диалог культур: харассмент в России, США и Европе. Варданян М.В., Жолудева К.С. Гуманитарные технологии в современном мире Материалы VI Международной научно-практической конференции. 2018. С. 267 // [Электронный ресурс] URL: https://proxylibrary.hse.ru:2283/download/elibrary_35318953_81751382.pdf (дата обращения: 30.04.2019) Так, в рамках харассмента можно выделить вербальные, невербальные и физические формы. К вербальным авторы предлагают относить любые устные формы унижения, в том числе комментарии по поводу внешнего вида или фигуры, неучтивые и неловкие вопросы, угрозы разного рода и другие вербальные выражения. Невербальная форма харассмента может быть выражена в различных движениях тела и жестах непристойного характера в сторону жертвы, а также в высказываниях в переписке в сети Интернет. Насилие сексуального характера - это уже проявление физического харассмента.