Подходя к главным выводам данного блока исследовательской работы, изучив зарубежную доктрину и практику, можно вывести следующее определение харассмента в широком смысле. Харассмент - это одна из форм дискриминации в сфере занятости, выражающаяся в нежелательном поведении и основанная на признаках расы, цвета кожи, пола, религии, национальности, возраста, инвалидности и генетической информации. Official Website EEOC. Harassment. // [Электронный ресурс] URL: https://www.eeoc.gov/laws/types/harassment.cfm (дата обращения: 01.05.2019) Харассмент может включать в себя в себя различные проявления, среди которых на основании вышеизложенных положений можно выделить:
I. ненадлежащее поведение, оскорбляющее и унижающее человека как личность;
II. злоупотребление властью или полномочиями путем угроз, шантажа, принуждения и другими способами, с целью оказания влияния на выполнение работником его трудовых обязанностей, создания угрозы для его дальнейшего продолжения карьеры;
III. поведение, включающее жесты, комментарии и физические контакты, носящее сексуальный характер.
Среди признаков, которым должны соответствовать перечисленные деяния, чтобы попадать под определения харассмента, стоит отметить следующие:
· поведение субъекта харассмента должно быть нежелательным для лица, в отношении которого оно проявляется;
· субъект знает или разумно должен знать о нежелательности такого поведения;
· действия должны быть основаны на одном из признаков дискриминации, среди которых в большинстве стран и законодательств выделяется раса, национальность, пол, возраст, инвалидность, религиозные убеждения, генетические данные;
· действия должны иметь место в трудовой сфере или участвующие лица должны быть связаны материальной или иной зависимостью;
· действия субъекта должны быть направлены на унижение или оскорбление достоинства личности, в том числе создание запугивающей, враждебной обстановки, нарушение прав человека путем дискриминации по признакам
Таким образом, можно сделать вывод, что в случае такого преступления как харассмент, объектом посягательства являются законные и основополагающие права и свободы человека и гражданина, среди которых особенно можно выделить право на равенство (свободу от дискриминации), право на честь и достоинство личности, право на половую свободу и неприкосновенность личности.
1.2 Регулирование харассмента как вида уголовного наказуемого деяния в России. Границы определения и проблемы квалификации
Как уже было упомянуто в данной работе ранее, в российском обществе принято воспринимать харассмент именно как сексуальные домогательства, что на деле не совсем верно. Возможно именно поэтому любые дискуссии на тему харассмента обычно уходят в определенный уклон, ни один из которых не несет в себе ни научной, ни юридической составляющей. Проблема харассмента является относительно новой в российской повестке, и потому для неё, как для любой новой темы, логически оправданно отсутствие четкого языка описания, традиций подачи и тональности разговора.
Типологизация проявлений харассмента возможна в зависимости от признака, на основании которого лицо действует нежелательно, проявляя тем самым дискриминацию по отношению к другому лицу. Среди таких признаков, в соответствии с разными законодательствами, можно упомянуть следующие: в США, например, не указывают место жительства, имущественное положение и принадлежность к социальным группам, а в России фактически не упоминаются как признаки цвет кожи, возраст или инвалидность. Получается, что нельзя утверждать о какой-то сложившейся в юридической науке типологии харассмента или же о четко определенном круге признаков, по которым он может быть совершен.
В российской реальности определения харассмента пока нет. Однако представляется возможным, опираясь на определение харассмента и выявленные признаки данного феномена, сформулированные в выводах предыдущего параграфа, выделить российские правовые нормы, которые по аналогии и смыслу должны быть отнесены к проблеме харассмента. В качестве таких норм могут быть упомянуты положения Уголовного Кодекса РФ (далее - УК РФ), Трудового Кодекса РФ (далее - ТК РФ) и Кодекса об административных правонарушениях РФ (далее - КоАП РФ), а именно:
· Ст. 133 УК РФ запрещает понуждение к действиям сексуального характера (половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иных действий) путем шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшего
· Ст. 136 УК РФ РФ запрещает дискриминацию человека в зависимости от его пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, путем совершения действий лицом с использованием своего служебного положения.
· Ст. 144.1. УК РФ запрещает необоснованный отказ в приеме на работу лица или необоснованное увольнение лица по мотивам достижения им предпенсионного возраста.
· Ст. 145 УК РФ запрещает необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до 3х лет.
· Ст. 3 ТК РФ запрещает любую дискриминацию в сфере труда на основании пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам.
· Ст. 5.62 КоАП РФ устанавливает административное наказание за дискриминацию.
Как уже было упомянуто ранее, одной из основных статей российского законодательства, отражающей суть содержания термина «харассмент», является ст. 133 УК РФ.
Как это ни странно, первое закрепление данной нормы было осуществлено еще в советском праве, а её развитие в отечественном уголовном законодательстве имеет историю длиной почти в сотню лет. Ст. 169-а Уголовного Кодекса РСФСР 1922 г. устанавливала уголовную ответственность за понуждение женщины к половой связи с лицом, с которым она была связана служебным подчинением или материальной зависимостью. Первое дополнение было внесено в эту норму в Уголовном Кодексе РСФСР 1926 г., и оно заключалось в том, что теперь понуждение не только к половой связи квалифицировалось как преступление, но и к удовлетворению половой страсти в любой другой форме в том числе. По сути, появление такого дополнения ознаменовало большой шаг вперед в развитии данной уголовно-правовой нормы, ведь лицо стало привлекаться к уголовной ответственности за те деяния, которые по факту не являются полноценным половым актом, но при этом могут также посягать на половую свободу и неприкосновенность личности.
Позже был принят Уголовный Кодекс 1960 г., но в нем норма о понуждении к действиям сексуального характера никак не изменилось, а лишь поменяла номер и переместилась на место ст. 118 данного Кодекса. Однако данный период времени сопровождался другими немаловажными для развития данной нормы явлениями, а именно развернувшимися дискуссиями ученых по поводу схожести изнасилования и понуждения женщины к вступлению в половую связь, чаще всего, сопровождающегося применением психологического насилия. По мнению ученого Л.А. Андреевой, психологическое насилие часто может быть реализовано путем угроз, к которым как раз и прибегает преступник при понуждении к действиям сексуального характера. Обязательным условием в данном случае является определенный характер угрозы - в возможности осуществлении угрозы также должен присутствовать аспект материальной или служебной зависимости. При всем этом, исследователь подчеркивает, что идентичную степень психического давления имело бы и понуждение жертвы к действиям вне зависимости от материального или служебного положения, даже путем угроз причинения другого вреда без учета наличия отношений зависимости или их отсутствия. Андреева Л. А. О характере принуждения при изнасиловании. Правоведение. 1960. No 2. С. 154
Вернемся в наши дни и рассмотрим существующую правовую норму, содержащуюся в ст. 133 Уголовного Кодекса РФ. Наиболее содержательным изменением нормы о понуждении к сексуальным действиям стали нововведения, включенные в УК РФ 1996г. Появилось определение: «понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству и иным действиям сексуального характера».
Легального толкования слова «понуждение» ни в законодательстве, ни в постановлениях пленума Верховного Суда РФ не содержалось и не содержится. Можно прибегнуть к буквальному толкованию слова, чтобы постараться полностью осмыслить толкование данного термина. В толковом словаре С.И. Ожегова дано такое значение глаголу «понудить» - «заставить сделать что-либо». Ожегов С. И. Словарь русского языка. М. : Рус. яз., 1986. C. 385 Безусловно, буквальное толкование не позволит получить четкий ответ, поэтому стоит обратиться к доктрине, где в основном сосредоточены неоднозначные и отличные друг от друга мнения.
Как верно и точно отмечает А.П. Дьяченко, харассмент в виде принуждения к совершению сексуальных действий нарушает сексуальные права личности, так как той невольно приходится поступиться собственной половой свободой. Некоторые исследователи, например, В.Д. Геннадиев Геннадиев В.Д. Защита по делам о половых преступлениях. Л.:[б.и.], 1997. С. 75 и П.И. Люблинский Люблинскии? П.И. Преступления в области половых отношений. М.; Л.: Изд-во Л.Д. Френкель, 1925. 246 с. видят суть феномена понуждения в угрозе причинением вреда законным интересам жертвы. Другие ученые во главе с А.А. Пионтковским и М.Н. Хлынцовым рассматривают осуществление понуждения не только путем угрозы ухудшением положения жертвы, но в том числе и наоборот, путем обещаний улучшить материальное положение (или иное положение, связанное с зависимостью) жертвы или предоставить ей различные социальные блага. См.: Хлынцов М.Н. Расследование половых преступлений. Саратов, 1965. С. 88.; Курс советского уголовного права. Часть Особенная. Т.V. М., 1971. С. 163; Уголовный кодекс. Под ред. Гернета и А.Н. Трайнина. 1926. С. 250 Дьяченко А.П. Уголовно-правовая охрана граждан от преступлений в сфере сексуальных отношений: дис. … д-ра юрид наук. М., 193. С. 153 Ю.А. Гусева предлагает дополнить перечень способов понуждения к сексуальным действиям угрозой применения насилия Гусева Ю.А. Уголовно-правовые особенности понуждения к действиям сексуального-характера // Российское право в Интернете. 2008. № 4, но нельзя считать данное предложение правильным не только потому, что в этом случае сотрутся границы между статьями главы 18 УК РФ, касающимися половой свободы личности и неприкосновенности, но и потому, что при подобной трактовке термин «понуждение» превратится в «принуждение», что абсолютно не отвечает правовым реалиям данной нормы. Отличие понуждения от принуждения состоит в том, что лицо может воспрепятствовать понуждению, а значит его волю нельзя считать полностью подавленной, в ситуации с принуждением же всё наоборот. Однако отказ при понуждении, безусловно, понесет определенные негативные последствия для отказавшего лица, например, в виде нарушения прав и интересов потерпевшего, связанных с материальным, служебным и иными положениями. Понуждение должно быть выражено явно в качестве требования или предложения, должно сопровождаться определенным психическим воздействием, давлением на потерпевшего (потерпевшую) с целью заставить совершить действия против воли. Комментарий к ст. 133 УК РФ. // [Электронный ресурс] URL: http://stykrf.ru/133 (дата обращения: 04.05.2019) Также в комментарии к УК РФ поясняется, что форма понуждения может быть любой -- письменной, устной или иной.
Объектом преступления выступают общественные отношения, связанные с сексуальной свободой личности и обеспечивающие её. Сексуальную свободу с юридической точки зрения можно определить как право человека самостоятельно и в соответствии с собственной волей, без какого-либо принуждения, решать, с кем и в какой форме удовлетворять свои сексуальные интересы. Семернева Н.К. Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности // Уголовное право. Особенная часть: Учебник для вузов / Под ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамовой, Г.П. Новоселова. М., 1997. С.121. Факультативными объектами преступления могут быть честь, достоинство, деловая репутация личности. Комментарий к ст. 133 УК РФ. Там же. Объективную сторону можно выразить через само активное действие понуждения, однако толкование термина уголовный закон не раскрывает.
Состав преступления формирует перечень возможных способов воздействия на волю жертвы, среди них шантаж, угроза уничтожением, повреждением или изъятием имущества и использование материальной, а также иной зависимости. Шантаж можно трактовать как угрозу распространения информации, которая может причинить вред близким или самому потерпевшему. Угроза уничтожением, повреждением или изъятием имущества - это ни что иное, как психическое воздействие на потерпевшего, содержащее в себе обещание причинить указанный вред. Некоторые исследователи, например, О.В. Старков и А.В. Тюменев, также называют подобные угрозы проявлениями имущественного насилия. Старков О.В. Основы криминопенологии. Уфа, 1997.; Тюменев А.В. Виды криминального насилия (уголовно-правовой и криминологический аспекты): дис. … канд. Юрид. наук. Рязань, 2002. Некоторые ученые, среди которых можно выделить Ф.Р. Сундурова, полагают, что вид зависимости в рамках понуждения к действиям сексуального характера нуждается в обязательной конкретизации. Уголовное право России. Особенная часть / под ред. Ф. Р. Сундурова, М. В. Талан. М.Статут, 2012. С. 111- 112 Достоверно известно и понятно, что одной из таких разновидностей выступает материальная зависимость. Материальная зависимость выражается в том, что потерпевший находится на иждивении и, тем самым, пребывает в зависимости от виновного. Иная зависимость также основывается на ограничении выбора жертвы, потерпевший должен быть не в праве решать, как себя вести. Некоторые исследователи полагают, что под иной зависимостью в первую очередь стоит понимать зависимость по службе, зависимость по власти (от лица-представителя властных органов) и зависимость больного лица, которому оказывается медицинская помощь. Куманяева Е.А. Понуждение к действиям сексуального характера. // Актуальные проблемы российского права. № 1. 2012. С. 243 Видами иной зависимости могут быть зависимость, проистекающая из закона или договора, супружеская зависимость. Таким образом, другие виды зависимости могут вытекать не только из служебных и трудовых отношений, но и из учебных, и даже из семейно-брачных. Любое другое воздействие на потерпевшего, при котором его воля не будет подавляться, а значит при этом субъект не лишается возможности отказать или выбрать тот или иной вариант поведения, образовывать состав преступления не будет. Такие действия могут иметь разные формы, например, обман, обещания вступить в брак или даже сексуальные домогательства, но, если при этом не фигурирует зависимость - состава преступления нет. Куманяева Е.А. Там же. С. 245