Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

ООО, которому в установленном порядке переданы все указанные права. Эмитентом российских депозитарных расписок может выступать общество с ограниченной ответственностью, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг - депозитарием, отвечающим установленным нормативными актами Банка России требованиям к размеру собственного капитала (собственных средств) и осуществляющим депозитарную деятельность не менее трех лет.

--------------------------------

<1> Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 "О выпуске и обращении жилищных сертификатов".

<2> Статья 27.5-3 Закона о рынке ценных бумаг.

2(1). Обязанность общества публиковать свою отчетность возникает в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. Согласно подп. 15 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг публичное размещение ценных бумаг (размещение путем открытой подписки) - это размещение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц, в том числе на организованных торгах и (или) с использованием рекламы. При этом не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах. Владельцы размещаемых обществом эмиссионных ценных бумаг нуждаются в информации о результатах его деятельности для принятия обоснованного инвестиционного решения (в частности, требуется ли дальше "держать" приобретенные ценные бумаги или пришло время их продать). Не будучи участниками общества, они не имеют непосредственного доступа к этой информации. Если эмиссионные ценные бумаги размещаются обществом среди ограниченного круга лиц, то предполагается, что инвесторы могут самостоятельно обеспечить свой интерес в части получения информации о деятельности общества. Иная (патерналистская) логика "включается" в случае публичного размещения облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг: в этом случае инвесторы предстают в качестве "слабой стороны", чьи интересы в части получения информации об обществе должны быть обеспечены законом через обязание общества публиковать сведения о результатах его деятельности.

2(2). Публикации подлежат годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества. Применительно к абз. 2 ст. 49 Закона об ООО возникает вопрос: какие именно бухгалтерские балансы имеются в виду - только годовые или также промежуточные в случае наличия у общества обязанности их составлять <1>? Единственным источником, который способствует прояснению этого вопроса, является документ, именуемый "Информацией Минфина", издание которого было приурочено к вступлению в силу Закона о бухучете <2>. В этом документе говорится о наличии у общества, разместившего облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, обязанности ежегодно публиковать бухгалтерские балансы.

--------------------------------

<1> Для сравнения: согласно подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества относится в том числе утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

<2> Информация Минфина России N ПЗ-10/2012 "О вступлении в силу с 1 января 2013 г. Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

2(3). Помимо обязанности публиковать свою отчетность, общество, которое разместило облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, обязано "раскрывать иную информацию о своей деятельности". Использованная в Законе формулировка подтверждает наше предположение о том, что понятие "раскрытие информации" является более широким, охватывающим в качестве одного из частных случаев публикацию обществом отчетности о результатах своей деятельности.

Состав информации, подлежащей раскрытию обществом, определяется Законом о рынке ценных бумаг, а также принятым в развитие этого Закона Положением Банка России о раскрытии информации эмитентами <1>.

--------------------------------

<1> Документ утрачивает силу с 1 октября 2021 г. в связи с изданием положения Банка России от 27 марта 2020 г. N 714-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

Статья 50. Хранение документовобщества и предоставление обществом информации

Комментарий к статье 50

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

1. В п. 1 ст. 50 Закона об ООО установлена обязанность общества с ограниченной ответственностью по хранению документов. Возложение данной обязанности преследует цель реализации как частноправовых, так и публично-правовых интересов. Очевидно, что обеспечение сохранности документов способствует надлежащему осуществлению прав участников общества, например права на информацию ( абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона об ООО). С другой стороны, требование по хранению документов бухгалтерского учета является неотъемлемой предпосылкой для надлежащего осуществления налогового контроля (разд. V.2 ч. I НК РФ).

Документ представляет собой материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве. Таким образом, документы могут храниться как на бумажном носителе, так и в электронной форме. Например, первичный учетный документ составляется на бумажном носителе и (или) в виде электронного документа ( п. 5 ст. 9 Закона о бухучете). Хранение документов в электронной форме (на машинном носителе) должно осуществляться с соблюдением требований Закона об электронной подписи с применением электронной подписи, равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе.

1(1). Законодатель установил перечень актов, которые могут содержать требования по хранению документов. В первую очередь это закон. По смыслу п. 2 ст. 50 Закона об ООО общество обязано хранить перечисленные в указанном пункте документы. Согласно п. 1 ст. 17 Федерального закона от 22 октября 2004 г. N 125-ФЗ "Об архивном деле в Российской Федерации" (далее - Закон об архивном деле) общество должно обеспечить сохранность архивных документов, к которым, в частности, относятся документы по личному составу.

В соответствии с подп. 6 п. 6 разд. II положения "О Федеральном архивном агентстве", утвержденного Указом Президента РФ от 22 июня 2016 г. N 293, Росархив разрабатывает и утверждает перечни типовых архивных документов с указанием сроков их хранения, а также инструкции по применению таких перечней. Перечень типовых архивных документов утвержден Приказом Росархива от 20 декабря 2019 г. N 236 "Об утверждении Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения" (далее - Перечень). Инструкция по применению данного Перечня утверждена Приказом Росархива от 20 декабря 2019 г. N 237 "Об утверждении Инструкции по применению Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения".

Если в деятельности общества образуется научно-техническая и производственная документация, то до момента принятия соответствующих актов Росархивом следует использовать Перечень типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организаций, с указанием сроков хранения, утвержденный Приказом Минкультуры России от 31 июля 2007 г. N 1182.

Требования к обеспечению сохранности документов содержатся также в Законе о бухучете. Например, общество должно хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерскую (финансовую) отчетность, аудиторские заключения о ней (п. 1 ст. 29 Закона о бухучете).

Согласно подп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ обществу в течение пяти лет необходимо обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, требующихся для исчисления и уплаты налогов. Еще один закон - ТК РФ. В ч. 2 ст. 66 ТК РФ содержится указание о хранении трудовых книжек работников.

Наконец, как следует из подп. 2 п. 3 ст. 6.1 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", общество обязано хранить информацию о своих бенефициарных владельцах и о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, предусмотренных абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 данного Закона, не менее пяти лет со дня получения такой информации. На этом примеры не заканчиваются.

К иным нормативным правовым актам, о которых говорится в п. 1 ст. 50 Закона об ООО, можно, в частности, отнести указанные ранее акты Росархива и Минкультуры России.

1(2). Что касается устава общества с ограниченной ответственностью, то в силу открытости перечня сведений, которые он должен содержать (п. 2 ст. 12 Закона об ООО), в устав можно включить положения, касающиеся списка документов, подлежащих хранению в обществе. Такой список следует составлять с соблюдением требований нормативных правовых актов. Устав также может определять условия и место

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

дальнейшего хранения архивных документов при реорганизации общества с ограниченной ответственностью (п. 9 ст. 23 Закона об архивном деле). В типовых уставах, утвержденных Приказом Минэкономразвития России об утверждении типовых уставов, предусмотрено наличие шестого раздела, посвященного порядку хранения документов общества и порядку предоставления информации его участникам и другим лицам.

Внутренние документы общества тоже могут предусматривать характеристики документов, которые оно обязано хранить. Как следует из п. 5 ст. 52 ГК РФ, участники общества вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы общества. Положения таких документов не должны противоречить уставу общества. Утверждение внутренних документов общества с ограниченной ответственностью происходит посредством принятия общим собранием его участников соответствующего решения большинством от общего числа их голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества (подп. 8 п. 2 ст. 33, абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Уровень внутреннего документа как регулятора корпоративных отношений делает бессмысленным ограничение его содержания списком документов, хранящихся в обществе. Как правило, это комплексный акт, содержащий развернутые положения о порядке делопроизводства в обществе. При разработке такого акта целесообразно использовать Приказ Минкультуры России от 31 марта 2015 г. N 526 "Об утверждении правил организации хранения, комплектования, учета и использования документов Архивного фонда Российской Федерации и других архивных документов в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях".

Если стоит задача формирования обычного списка документов, сохранность которых обеспечивается обществом, то для ее решения можно ограничиться принятием соответствующего решения уполномоченным органом общества. Из текста п. 1 комментируемой статьи Закона об ООО следует, что в качестве такого органа могут выступать общее собрание участников общества, его совет директоров и даже исполнительные органы общества.

2. В п. 2 ст. 50 Закона об ООО содержится открытый перечень документов, к которым общество по требованию своего участника обязано обеспечить доступ, а именно:

1) договор об учреждении общества.

Поскольку договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ), то договор об учреждении общества заключается при наличии как минимум двух учредителей. В этом документе, для которого обязательна простая письменная форма, определяются порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества (п. 5 ст. 11 Закона об ООО). Данный договор не относится законом к числу учредительных документов общества с ограниченной ответственностью. При определенных условиях к нему могут применяться правила о корпоративном договоре (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).

Решение об учреждении общества.

Данный акт имеет особое значение, так как само учреждение общества в качестве юридического лица осуществляется по решению его учредителей или учредителя (п. 1 ст. 50.1 ГК РФ). Такое решение принимается собранием учредителей общества единогласно. В случае учреждения общества одним лицом оно принимается им единолично. В решении об учреждении общества должны содержаться сведения, предусмотренные п. 2 ст. 11 Закона об ООО.

Устав общества, являющийся его единственным учредительным документом (абз. 1 п. 1 ст. 12

Закона об ООО), а также внесенные в него изменения и дополнения.

Устав общества должен быть утвержден на собрании его учредителей. В решении об учреждении общества отражаются результат голосования учредителей и принятое ими решение по вопросу об утверждении устава общества. В обществе, состоящем из одного лица, его устав утверждается учредителем единолично. Утверждения устава не требуется, если общество действует на основании типового устава (абз. 2 п. 1 ст. 12 Закона об ООО, п. 2 ст. 52 ГК РФ). Утверждение устава (при отказе от типового устава), новой редакции устава созданного общества, а также внесение в него изменений и дополнений происходят на общем собрании участников общества (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Изменения и дополнения в уставе общества должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке, поскольку именно с момента государственной регистрации они приобретают силу для третьих лиц (п. 4 ст. 12, ст. 13 Закона об ООО, п. 6 ст. 52 ГК РФ);

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

2) протокол (протоколы) собрания учредителей общества.

Решения, принимаемые учредителями на собраниях в рамках процесса создания общества с ограниченной ответственностью (п. 2 - 4 ст. 11 Закона об ООО), оформляются протоколами (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ);

3) документ, подтверждающий государственную регистрацию общества.

В настоящее время по итогам государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью налоговый орган выдает следующие документы: устав с отметкой налогового органа; лист записи ЕГРЮЛ по форме N Р50007 <1>; свидетельство о постановке на учет в налоговом органе <2> ( п. 3 ст. 11 Закона о регистрации юридических лиц; абз. 2 п. 12 Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, утвержденного Приказом ФНС России от 13 января 2020 г. N ММВ-7-14/12@);

4)внутренние документы общества, о которых говорилось в подп. 1(2) комментария к настоящей

статье;

5)положения о филиалах и представительствах общества.

--------------------------------

<1> Приложение N 1 к Приказу ФНС России от 6 ноября 2020 г. N ЕД-7-14/794@. <2> См.: п. 2 ст. 84 НК РФ.

Общество с ограниченной ответственностью вправе создавать филиалы и открывать представительства (п. 1 ст. 5 Закона об ООО), которые являются его обособленными подразделениями, расположенными вне места нахождения общества. В связи с тем что ни филиал, ни представительство общества не являются юридическими лицами, у них нет учредительных документов. Действуют указанные обособленные подразделения на основании утвержденных обществом положений о них (п. 4 ст. 5 Закона об ООО);

6) решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, изменения в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Наличие перечисленных в настоящем пункте документов обусловлено участием общества с ограниченной ответственностью в процессе эмиссии ценных бумаг. Например, общество может размещать облигации (ст. 31 Закона об ООО).

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг составляется в соответствии с решением о размещении ценных бумаг, являющимся основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг (подп. 1 п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг; п. 3.1 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, по форме приложения к указанному Положению). Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг является самостоятельным этапом эмиссии, а с 1 января 2020 г. его наличие требуется лишь в случаях, предусмотренных Законом о рынке ценных бумаг (подп. 2 п. 1 ст. 19). Как следует из п. 3 ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг, утверждается только решение о выпуске акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Таким образом, требование Закона о хранении обществом с ограниченной ответственностью утвержденного решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг носит ретроспективный характер. Допускается возможность внесения изменений в указанное решение (ст. 24.1 Закона о рынке ценных бумаг).

Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг происходит на заключительном этапе эмиссии (подп. 5 п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг). Уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг представляется в Банк России, например, в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг;

7) протоколы общих собраний участников общества, заседаний ревизионной комиссии общества.

Результаты деятельности органов общества с ограниченной ответственностью выражаются в принимаемых ими решениях - юридических актах особого рода (гл. 9.1 ГК РФ). Это обусловлено тем, что коллегиальный орган общества представляет собой разновидность гражданско-правового сообщества <3>.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

В свою очередь эти решения оформляются протоколами - подлежащими хранению документами (п. 6 ст. 37 Закона об ООО);

8) списки аффилированных лиц общества.

Понятие аффилированных лиц дано в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции

иограничении монополистической деятельности на товарных рынках";

9)заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля.

По решению участников (учредителей) ООО, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены положения об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества (подп. 4 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). По результатам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия составляет заключение. Профессиональный аудитор, привлеченный обществом или его участником для проведения аудиторской проверки (ст. 48 Закона об ООО), по итогам проверки составляет аудиторское заключение (ст. 6 Закона об аудиторской деятельности). Понятия внешнего и внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля и указание на органы, наделенные полномочиями по его осуществлению, содержатся в п. 2, 3 ст. 265 БК РФ;

10)законодатель подчеркивает значимость хранения судебных актов по делам, связанным с рассмотрением корпоративных споров, иными словами, споров о создании общества с ограниченной ответственностью, об управлении им или участии в нем (гл. 28.1 АПК РФ);

11)протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества;

12)договоры (односторонние сделки), являющиеся крупными сделками и (или) сделками, в совершении которых имеется заинтересованность.

Хранение данных документов обусловлено экстраординарным характером как крупных сделок (ст. 46 Закона об ООО), так и сделок с заинтересованностью (ст. 45 Закона об ООО);

13) иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества и его внутренними документами, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов общества.

Открытость приведенного перечня обусловлена тем, что в силу подп. 13 п. 2 комментируемой статьи общество должно обеспечивать доступ участников и к иным документам, предусмотренным федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, уставом общества, его внутренними документами, а также решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества. Примеры таких законов и иных нормативных правовых актов (НК РФ, ТК РФ, Закон о бухучете и др.) приводились в подп. 1 (1) комментария к настоящей статье.

2(1). Устанавливая требования по хранению документов, законодатель имеет в виду их подлинники. Такое понимание позиции законодателя можно наблюдать, например, в рамках осуществления нотариальной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (подготовлены ФНП) // Нотариальный вестник. 2009. N 12.

Сроки хранения документов, перечисленных в п. 2 комментируемой статьи, определяются Перечнем. Требование о постоянном хранении предусмотрено для большинства документов (к ним можно отнести: устав общества с ограниченной ответственностью, утвержденный его учредителями (участниками), а также внесенные в устав и зарегистрированные в установленном порядке изменения (п. 28 Перечня); протокол (протоколы) собрания учредителей общества (п. 31 Перечня); положения о филиалах и представительствах общества (п. 33 Перечня); протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа и ревизионной комиссии общества (п. 18 Перечня) и т.д.).

2(2). При определении списка документов, к которым общество обязано обеспечить доступ участников, действует общее правило о том, что запрос участника может быть сделан в отношении любого документа, связанного с деятельностью общества. Оно основано на буквальном толковании