Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<1> Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2007 г. по делу N

А29-5260/2007.

2.1.6. Решение об утверждении годовых отчетов и бухгалтерских балансов должно приниматься ежегодно в установленные для проведения очередного собрания участников общества сроки.

Следует отметить, что формулировка "годовой отчет и бухгалтерский баланс", применяемая в ст. 33 Закона об ООО, устарела в связи с новым понятием, содержащимся в ст. 65.3 ГК РФ и ст. 14 Закона о бухучете. В соответствии с абз. 6 п. 2 ст. 65.3 ГК РФ к компетенции общего собрания корпорации относится

утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности. Согласно п. 1 ст. 14 Закона о бухучете годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность состоит из бухгалтерского баланса, отчета о финансовых результатах и приложений к ним.

Содержание и методические основы формирования бухгалтерской отчетности юридических лиц, кроме кредитных организаций и государственных (муниципальных) учреждений, установлены ПБУ "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99) (утв. Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N

43н) <1>.

--------------------------------

<1> Унифицированные формы бухгалтерского баланса, отчета о финансовых результатах и приложений к ним, отчета о целевом использовании средств утверждены Приказом Минфина России от 2 июля 2010 г. N 66н (зарегистрирован в Минюсте России 2 августа 2010 г. N 18023).

Бухгалтерский баланс - это документ, который содержит данные о хозяйственных средствах (активах) экономического субъекта и их источниках (пассивах - капитале и обязательствах) и характеризует его имущественное и финансовое положение в денежном выражении на отчетную дату, которой является последний календарный день отчетного периода (за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица) <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Статут, 2018. Т. 2 (автор главы - В.А. Вайпан); СПС "КонсультантПлюс".

Отчет о финансовых результатах представляет собой свод всех основных финансовых показателей деятельности экономического субъекта за отчетный период, отраженных нарастающим итогом (ранее подобный документ именовался "Отчет о прибылях и убытках").

В состав основных приложений к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах включены отчет об изменениях капитала, отчет о движении денежных средств. Общество может самостоятельно определять детализацию показателей по статьям этих отчетов. В то же время оно обязано раскрывать информацию о наличии и об изменениях уставного капитала, резервного капитала и других составляющих капитала организации. При этом отражаются показатели величины капитала на начало и на конец отчетного периода, данные об увеличении и уменьшении уставного капитала.

Кроме того, в качестве приложений к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах общество может составлять различные пояснения в табличной или текстовой форме, содержание которых определяется организациями самостоятельно с учетом типового примера, утвержденного Минфином России <1>.

--------------------------------

<1> Приказ Минфина России от 2 июля 2010 г. N 66н "О формах бухгалтерской отчетности организаций" (зарегистрирован в Минюсте России 2 августа 2010 г. N 18023).

Протокол об утверждении годового отчета и бухгалтерской (финансовой) отчетности общества - это документ, который подтверждает исполнение обществом требований Закона о бухучете. Сроки проведения общего собрания участников ООО, в ходе которого проводится утверждение годового отчета в обществе с ограниченной ответственностью, указаны в ст. 34 Закона об ООО - не ранее чем через два и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее комментарий к ст. 34 Закона об ООО.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Принятие решения об утверждении годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности относится к исключительной компетенции общего собрания общества с ограниченной ответственностью и ее нельзя передать другим органам общества, в частности совету директоров <1>. Для сравнения стоит отметить, что утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества может быть отнесено к компетенции совета директоров (подп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ).

--------------------------------

<1> Как следует из п. 2 ст. 65.3 ГК РФ, к исключительной компетенции общего собрания корпорации,

если иное не предусмотрено ГК РФ или другим законом, относится утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации.

Вопрос об утверждении годового отчета и бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО должен быть отдельным пунктом повестки дня общего собрания участников. К протоколу заседания общего собрания следует приложить соответствующие документы.

Важность утверждения годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности участниками общества трудно переоценить. Например, в судебной практике с раскрытием данной информации перед участниками общества связывают начало течения срока исковой давности о совершенных сделках, требующих корпоративного согласования (подп. 3 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 27) <1>. Если участники не смогли сразу оценить ту или иную ситуацию, имеющую место в компании, у них есть возможность путем ознакомления с документами годовой отчетности попытаться вмешаться в происходящее в имущественной сфере деятельности общества, включая возможность оспаривания сделок, совершенных обществом. В связи с этим суды указывают, что истцы, будучи участниками ООО, "при обычной степени заботливости и осмотрительности, каковая требуется от участника, действуя разумно и добросовестно, должны были узнать о совершении спорной сделки... не позднее даты проведения годового общего собрания ООО" <2>.

--------------------------------

<1> Согласно указанному положению Постановления Пленума ВС РФ N 27 предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка совершения крупной сделки или сделки с заинтересованностью не позднее даты проведения годового общего собрания участников по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, за исключением случаев, когда соответствующая информация скрывалась от участников и (или) из предоставлявшихся участникам при проведении общего собрания материалов нельзя было сделать вывод о совершении такой сделки (например, если из бухгалтерского баланса не следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом).

<2> Определение ВС РФ от 9 марта 2017 г. N 304-ЭС17-230 по делу N А46-5170/2015.

Утверждение годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности также влияет на проведение разного рода финансовых операций между обществом и участниками. Например, в одном из дел суды удовлетворили требование о выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества частично, поскольку размер задолженности определен с учетом того, что годовая бухгалтерская отчетность ответчика на момент внесения в нее изменений не была утверждена общим собранием участников общества <1>, т.е. факт неутверждения отчетности не позволил истцу получить с ответчика действительную стоимость доли, определенную истцом на основании ожидаемых данных бухгалтерской отчетности.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25 октября 2017 г. N Ф05-13930/2017 по

делу N А41-82459/2016.

Важно подчеркнуть, что решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подп. 6 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО, в соответствии со ст. 38 Закона об ООО <1> не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).

--------------------------------

<1> Действие абз. 2 п. 1 ст. 38 приостановлено до 31 декабря 2021 г. включительно. В 2021 г. в связи

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

с ограничительными мерами, обусловленными пандемией COVID-19, общее собрание по данным вопросам по решению исполнительного органа может быть проведено в форме заочного голосования (опросным путем) (см. Федеральный закон от 24 февраля 2021 г. N 17-ФЗ).

2.1.7. В соответствии с подп. 7 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО принятие решения о распределении чистой прибыли общества между его участниками относится к компетенции общего собрания участников. В силу ст. 28 комментируемого Закона общество вправе принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Для ежеквартального распределения прибыли между участниками потребуется созывать внеочередное собрание участников, соблюдая установленную процедуру созыва и подтверждения принятого решения <1>.

--------------------------------

<1> См., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 января 2009 г. N

А33-14308/07-Ф02-6322/08 по делу N А33-14308/07.

2.1.8. В соответствии с подп. 8 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания общества отнесено утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества).

Внутренние документы (регламенты) корпорации - это регулирующие корпоративные отношения акты, не отнесенные законом к учредительным документам, принимаемые компетентными органами управления корпорации в соответствии с законодательством, которые содержат общие правила поведения, рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для всех затрагиваемых ими участников корпоративных отношений <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. Т. 2 (гл. 1, автор главы - И.С. Шиткина); СПС "КонсультантПлюс".

В обществе с ограниченной ответственностью могут быть приняты внутренние документы в различных сферах деятельности общества, регулирующие внутрикорпоративные отношения (положения об общем собрании, о совете директоров, о генеральном директоре общества, о выплате вознаграждений членам совета директоров и пр.), а также иные документы: например, устанавливающие режим коммерческой тайны <1>, обеспечивающие конфиденциальность персональных данных, антикоррупционную политику общества и др. Кроме того, в обществе могут быть приняты различные локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения, например: положения об оплате труда, об аттестации работников, о замещении должностей на основании конкурса и пр. Следует отметить, что утверждение внутренних документов должно относиться к компетенции того органа общества, в предмет деятельности которого входит решение соответствующих вопросов. Так, локальные нормативные акты в сфере трудовых отношений чаще всего утверждают исполнительные органы общества. Следует отметить, что в соответствии с подп. 6 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО к компетенции совета директоров относится утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества). Таким образом, утверждение внутренних документов в сфере корпоративных отношений находится в альтернативной компетенции общего собрания и совета директоров, и уполномоченный на утверждение конкретного документа орган должен быть указан в уставе общества с ограниченной ответственностью.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 мая 2019 г. N Ф08-2930/2019

по делу N А32-37512/2018.

Представляется интересным обратить внимание на дело, в котором оспаривалось утверждение внутреннего документа компании - положения об оплате, стимулировании труда и социальных выплатах. Суд обнаружил, что, согласно уставу общества, в компетенцию совета директоров и правления входило утверждение внутренних документов общества, отнесенных к их компетенции в соответствии с перечнем, утвержденным общим собранием участников. Но поскольку в обозначенном перечне указание на положение об оплате, стимулировании труда и социальных выплатах, а также о премировании не было поименовано, судом был сделан вывод о необходимости утверждения данного положения общим собранием участников общества (подп. 8 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Таким образом, суд установил, что оспариваемое решение об утверждении внутреннего документа компании было принято с нарушением

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

компетенции <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 января 2013 г. по делу N А56-72647/2011.

2.1.9. Принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг отнесено подп. 9 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества. В силу ст. 31 комментируемого Закона общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги по решению общего собрания после полной оплаты его уставного капитала.

Законодательством о рынке ценных бумаг могут устанавливаться требования к содержанию решений общего собрания общества в зависимости от вида эмиссионных ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> См., например, Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг.

2.1.10. В соответствии с подп. 10 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг относятся к компетенции общего собрания участников общества. Указанные полномочия общего собрания относятся к сфере реализации участниками общества права на контроль за его деятельностью.

При этом следует иметь в виду, что в судебной практике положения ст. 48 Закона об ООО

("Аудиторская проверка общества") толкуются таким образом, что решение о назначении аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества необходимо, только если проверка будет проводиться за счет общества.

Так, в одном из решений высказана позиция, согласно которой Закон об ООО предусматривает два различных случая назначения аудиторской проверки - по инициативе и за счет общества и по инициативе и за счет его участника. В последнем случае решения общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется - общее собрание лишь регулирует вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 13 мая 2008 г. N 17869/07 по делу N А32-5962/2007-62/129; Определение ВАС РФ от 12 февраля 2010 г. N ВАС-1046/10 по делу N

А40-78519/08-132-724.

2.1.11. Поскольку вопросы жизненного цикла компании являются важнейшими в корпоративной сфере, принятие решений о реорганизации общества в любой форме либо о его ликвидации включено в компетенцию общего собрания участников общества.

Реорганизация общества регулируется ст. 51 Закона об ООО, а ликвидация - ст. 57. Также содержание решения о реорганизации и ликвидации общества регламентируется в Законе о регистрации юридических лиц <1>.

--------------------------------

<1> См. также Приказ ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств" (зарегистрирован в Минюсте России 15 сентября 2020 г. N 59872), утвердивший в том числе формы документов, представляемых в регистрирующий орган при реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Правопорождающее значение для процедуры реорганизации имеет решение полномочного органа общества. Так, следует учитывать, что решение регистрирующего органа о государственной регистрации реорганизации общества признается недействительным, если в последующем решение общества, на основании которого она была проведена, признано недействительным <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 18 ноября 2019 г. N 305-ЭС19-20683 по делу N А40-7592/2018.

2.1.12. Вопрос о назначении ликвидационной комиссии и утверждении ликвидационных балансов,

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

согласно подп. 12 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО, отнесен к компетенции общего собрания участников. В силу п. 2 ст. 57 Закона об ООО решение общего собрания участников о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров общества, исполнительного органа или участника общества. Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

2.1.13. Пункт 2 ст. 33 Закона об ООО не ограничивает участников общества в праве включать дополнительные вопросы в компетенцию общего собрания участников общества. Перечень вопросов,

которые могут относиться к компетенции общего собрания участников общества, является открытым. Он может быть расширен как Законом об ООО в других его нормах, так и уставом общества по усмотрению его участников.

Так, в судебной практике упоминается возможность отнесения уставом общества любого иного (не поименованного в подп. 1 - 12 абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) вопроса к компетенции общего собрания участников, в том числе о получении от имени общества согласия на отчуждение участником доли - к исключительной компетенции общего собрания участников <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 марта 2019 г. N Ф01-7191/2018 по

делу N А43-14409/2018.

В другом деле суды пришли к выводу об отсутствии в законе соответствующих ограничений и праве общего собрания определять требования к порядку использования имущества общества через указание недопустимых действий и недопустимых сделок <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17 июля 2019 г. N Ф05-11022/2019 по

делу N А40-248986/2018.

Во взаимосвязи положений ст. 67 ГК РФ и ст. 33 Закона об ООО некоторые исследователи обнаруживают "расширение властных полномочий общего собрания участников хозяйственных обществ" <1>. Данный подход законодателя нам кажется вполне оправданным. Разумно предполагать, что в непубличной корпорации, коей является общество с ограниченной ответственностью, участники сами вправе определять, какой круг вопросов должен решаться ими непосредственно на общем собрании участников.

--------------------------------

<1> Микрюков В.А. Формирование высшего органа управления корпорации // Законодательство и экономика. 2015. N 4. С. 19 - 25.

2.2. Абзац 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО определяет перечень вопросов, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания участников. Исключительная компетенция общего собрания

- это круг наиболее значимых вопросов, которые не могут быть переданы на рассмотрение любому другому органу управления общества. Высший орган корпорации состоит из самих участников, именно им отданы на рассмотрение наиболее значимые вопросы деятельности общества.

Согласно комментируемому положению к исключительной компетенции общего собрания участников относятся следующие вопросы, перечисленные в п. 2 ст. 33 Закона об ООО:

-утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества

(подп. 2);

-избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества (подп.

5);

-утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (подп. 6);

-принятие решения о распределении чистой прибыли общества между его участниками (подп. 7);

-принятие решения о реорганизации или ликвидации общества (подп. 11);