Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<1> Постановление Московского городского суда от 1 марта 2016 г. N 4а-5931/2015.

Статья 35. Внеочередное общее собрание участниковобщества

Комментарий к статье 35

1. Все собрания обществ с ограниченной ответственностью, которые проводятся помимо очередных, именуются внеочередными, и целью их созыва является решение вопросов деятельности общества, не терпящих отлагательства. Основания для проведения внеочередных общих собраний участников могут быть закреплены в уставе общества, а могут и возникать в отдельных ситуациях, когда интересы общества и его участников требуют этого.

Внеочередное общее собрание может быть проведено в любое время и должно быть проведено в установленном законом и уставом общества порядке. Например, в судебной практике нам встретился случай, когда правомочным было признано проведение внеочередного общего собрания участников ООО в день регистрации этого юридического лица <1>.

--------------------------------

<1> Как отметил суд, "тот факт, что государственная регистрация Общества в качестве юридического лица осуществлена 29.04.2005, сам по себе не свидетельствует, вопреки утверждению подателя жалобы, о невозможности проведения в тот же день внеочередного общего собрания его участников" (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14 января 2008 г. по делу N А56-45510/2006).

2.1. В Законе предусмотрен специальный порядок созыва внеочередного общего собрания общества, отличающийся от установленного для созыва очередного собрания.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. При этом в п. 2 комментируемой статьи установлено, что инициаторами созыва внеочередного общего собрания могут выступать разные лица.

Потребовать созыва внеочередного собрания могут совет директоров, ревизионная комиссия (ревизор) общества, если эти органы созданы в обществе, а также аудитор. Созвать внеочередное общее собрание вправе потребовать участники общества при условии, что в совокупности они обладают не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

Форма требования о созыве внеочередного общего собрания в Законе не установлена, она определяется заявителем самостоятельно. Однако мы можем обозначить те вопросы, которые

необходимо указать в требовании о созыве внеочередного общего собрания: наименование и идентифицирующие данные юридического лица или имя физического лица, инициировавшего собрание, размер его доли в уставном капитале общества, если это лицо является участником общества, дату и предполагаемую повестку дня внеочередного общего собрания.

Перечень вопросов, которые необходимо включить в повестку дня внеочередного собрания, предлагает лицо, которое подает соответствующее требование. В дальнейшем повестка дня внеочередного общего собрания будет включать вопросы только в формулировках, представленных инициатором созыва собрания (абз. 4 п. 2 комментируемой статьи).

2.2. Абзац 2 п. 2 ст. 35 Закона об ООО посвящен процедуре и срокам созыва внеочередного общего собрания. Требование лица о созыве внеочередного общего собрания, поступившее в общество, должно быть рассмотрено исполнительным органом в течение пяти календарных дней с момента его получения.

Исполнительный орган общества может принять решение о созыве внеочередного собрания участников общества либо отказать в таком созыве. Такой отказ может быть обжалован в арбитражном суде.

При этом Закон об ООО содержит перечень случаев, когда в созыве и проведении внеочередного общего собрания исполнительным органом может быть отказано:

-если не соблюден порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества (например, с вопросом о созыве обратились лица, не уполномоченные Законом, или участники, предъявившие требование о созыве, не обладали в совокупности необходимым в силу закона числом голосов);

-если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14 подчеркнуто, что при рассмотрении жалоб участников общества на отказ в удовлетворении их требований о созыве внеочередного общего собрания либо о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов судам необходимо учитывать, что перечень оснований, по которым участнику общества может быть отказано в удовлетворении названных требований, содержащийся в ст. 35 Закона об ООО, является исчерпывающим. Если отказ в удовлетворении таких требований дан по основаниям, не предусмотренным Законом, суд должен признать его неправомерным и обязать общество выполнить соответствующие требования участника (созвать внеочередное общее собрание, внести дополнительные вопросы в повестку дня собрания) <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 21 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14.

Для предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания заинтересованному лицу может понадобиться определенная информация. Участник может получить ее, реализовав принадлежащее ему право на получение информации о деятельности общества <1>.

--------------------------------

<1> См.: комментарий к ст. 50 Закона об ООО.

Как указано в одном из судебных актов, в определенный момент времени участник может не располагать информацией о деятельности и сделках общества, однако он имеет возможность получить соответствующие данные, в частности, посредством реализации своего права на участие в управлении делами общества (требовать созыва внеочередного общего собрания участников и др.) <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16 марта 2018 г. N Ф01-459/2018 по

делу N А28-11659/2016.

Действия исполнительного органа юридического лица признаются нарушающими обязанности по созыву внеочередного собрания и представлению испрашиваемых документов при отсутствии основания для отказа в созыве собрания <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 9 февраля 2018 г. N Ф05-99/2018 по

делу N А40-20729/2017.

2.3.Внеочередное общее собрание участников ООО может быть созвано по любым вопросам, входящим в компетенцию такого собрания. Если при получении требования о созыве обнаруживается, что один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к его компетенции или не соответствуют требованиям федеральных законов, то исполнительный орган не включает их в повестку дня.

2.4.Важнейшее положение, направленное на обеспечение прав лиц, требующих созыва внеочередного общего собрания участников, содержится в абз. 4 п. 2 ст. 35 Закона об ООО. Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества.

2.5.Как следует из абз. 5 п. 2 ст. 35 Закона об ООО, по своему усмотрению исполнительный орган может включить в повестку дня внеочередного собрания дополнительные вопросы помимо предложенных заявителями. Представляется также, что исходя из смысла Закона (несмотря на отсутствие в нем прямого указания) исполнительный орган может объединить требования о проведении внеочередного собрания, поступившие от нескольких заявителей. Такой подход соответствует идее экономии ресурсов общества на созыв и проведение общего собрания участников и отвечает интересам общества.

3. Что касается даты проведения внеочередного общего собрания, то в судебной практике было обращено внимание на то, что ст. 35 Закона об ООО не содержит нормативного обязательства проведения внеочередного собрания в указанную в требовании заявителя дату <1>. Такая дата должна быть установлена исполнительным органом общества с учетом разумных сроков на созыв и подготовку общего

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

собрания, но не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении.

--------------------------------

<1> См. об этом: Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 августа 2017 г. N

Ф03-3095/2017 по делу N А51-28302/2016.

Несоблюдение требования о предельном сроке проведения общего собрания рассматривается в судебной практике как нарушение порядка и сроков созыва внеочередного общего собрания участников общества <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13 февраля 2012 г. по делу N А28-2700/2011.

Полагаем, что в уставе или во внутреннем документе общества следует детально урегулировать порядок созыва внеочередных общих собраний участников, включая определение в пределах

установленного Законом 45-дневного срока даты его проведения. Такая регламентация придаст соответствующим отношениям характер правовой определенности.

4.1. Если в созыве внеочередного общего собрания уполномоченным исполнительным органом отказано или решение о созыве не принято в течение пяти дней, внеочередное общее собрание

участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Таким образом, инициаторы проведения внеочередного общего собрания участников общества не могут самостоятельно созывать и проводить общее собрание до момента получения отказа или истечения пятидневного срока с момента подачи требования исполнительному органу общества.

Представляется интересным сравнить правовой режим созыва внеочередного общего собрания участников с созывом внеочередного общего собрания акционеров. Как видно из комментируемой нормы, участники ООО в случае отказа исполнительного органа или его бездействия могут, а исходя из позиций правоприменительной практики в ряде случаев даже обязаны, действуя в интересах общества добросовестно и разумно, сами созвать и провести внеочередное общее собрание участников общества. В акционерных обществах дело обстоит иначе. Орган или лица, требующие созыва собрания акционеров, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров (п. 8 ст. 55 Закона об АО), если в течение установленного Законом об АО срока советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве. Таким образом, несмотря на то что общество с ограниченной ответственностью во многом имеет сходное регулирование с непубличным акционерным обществом, законодатель все же отличает особенности организационно-правовой формы ООО, где личный элемент имеет наиболее сильное значение. Поэтому внеочередные общие собрания участников ООО могут быть проведеныпоинициативе самих участников, без вмешательства вих деятельностьсудебных органов.

Так, при условии длительного отсутствия единоличного исполнительного органа в обществе, по мнению судов, у участников общества имеются объективные основания для самостоятельного созыва и проведения внеочередного общего собрания участников <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 8 февраля 2016 г. N 310-ЭС15-18737 по делу N А36-6696/2014.

Инициатива в созыве внеочередного общего собрания рассматривается судами как проявление активной позиции участника в отношении деятельности общества. В одном из дел Верховный Суд РФ отклонил позицию истца по непринятию исполнительным органом общества решений по требованиям о проведении внеочередного общего собрания, "поскольку в случае непринятия исполнительным органом решений о проведении собраний либо принятия решений об отказе в их проведении, заявитель в соответствии с п. 4 ст. 35 Закона N 14-ФЗ не был лишен возможности самостоятельно созвать собрание" <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 24 октября 2017 г. N 306-ЭС17-17180 по делу N А65-21207/2016.

Такой подход, в частности, проявился и при рассмотрении вопроса о добросовестности участника общества, которого суд упрекнул в том, что он не воспользовался возможностью, предоставленной п. 4 ст. 35 Закона об ООО, в результате чего общество было привлечено к административной ответственности за

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

совершение правонарушения, предусмотренного ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ (незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью) <1>.

--------------------------------

<1> Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 сентября 2017 г. по делу N А40-74226/16-58-9.

В другом судебном акте указано, что при отказе исполнительного органа в проведении общего собрания в соответствии с п. 4 ст. 35 Закона об ООО истец не был лишен возможности сам созвать собрание, на котором исполнительным органом должна была быть раскрыта информация о деятельности общества. Как указал суд, "истец, реализуя свои права и обязанности участника юридического лица с должной степенью заботливости и осмотрительности, имел реальную возможность узнать об оспариваемых сделках... однако несвоевременное обращение за судебной защитой обусловлено бездействием самого истца..." <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВС РФ от 8 сентября 2017 г. N 301-ЭС17-13412 по делу N А29-8259/2016.

С нашей точки зрения, суды могут противопоставлять отказу исполнительного органа созывать внеочередное общее собрание обязанность участников и уполномоченных органов общества созвать собрание в случае, если оно является необходимым (например, в связи с угрозой банкротства общества). В таких ситуациях право участников или уполномоченных в законе лиц, по сути, трансформируется в их обязанность, поскольку их бездействие может причинить обществу вред.

4.2. Исполнительный орган общества обязан представить органам или лицам, требующим проведения внеочередного собрания, список участников общества с их адресами. Данная обязанность закреплена в целях обеспечения реализации нормы п. 1 ст. 36 Закона об ООО, предписывающей осуществить уведомление участников общества о проведении общего собрания. Следует учитывать, что уведомления направляются по адресу, который на момент отправки данного уведомления известен обществу, независимо от того, являлся ли он местом проживания или нахождения таких участников <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 октября 2010 г. по делу N А56-27439/2009.

4.3. Расходы на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания участников общества могут быть возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества <1>. Указанное положение, в частности, имеет существенное значение для случаев проведения собрания в местности, которая может быть удалена от места жительства (нахождения) кого-либо из участников общества.

--------------------------------

<1> Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 18 апреля 2017 г. N

305-ЭС16-18183 по делу N А40-186993/2015.

Так, рассматривая один из споров, суд установил, что все участники общества зарегистрированы в различных субъектах Российской Федерации (Амурская область, Забайкальский край и Хабаровский край). При этом в силу указания в абз. 3 п. 4 ст. 35 Закона об ООО имеется возможность возместить за счет средств общества расходы на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26 сентября 2019 г. N

Ф02-4183/2019 по делу N А78-10351/2018.

В другом случае из 12 участников ООО четверо проживали в Краснодарском крае, трое - в Новосибирской области и пятеро - в Красноярском крае. При указанных обстоятельствах, по мнению суда, проведение собрания в Тюменской области, Ханты-Мансийском автономном округе (Югра, г. Сургут) не может считаться нарушением норм права либо прав участников, учитывая предусмотренную абз. 3 п. 4 ст. 35 Закона возможность возместить по решению общего собрания участников общества за счет средств общества расходы на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания <1>.

--------------------------------

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<1> Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2009 г. N

А33-16685/2008-03АП-1955/2009 по делу N А33-16685/2008.

Однако следует подчеркнуть, что расходы на созыв и проведение внеочередного общего собрания участников могут, а не должны быть возмещены за счет средств общества. Решение по требованию участников о возмещении расходов может быть принято только общим собранием участников общества.

В связи с этим альтернативой затратным заседаниям очных общих собраний может стать проведение

собраний путем совместного присутствия участников в дистанционном формате, без указания места проведения собрания <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом подробнее: комментарий к ст. 37 Закона об ООО.

Завершая комментарий к этой статье, отметим, что за исключением предусмотренных ст. 35 Закона об ООО особенностей созыва внеочередного собрания участников, в остальном к созыву, подготовке и проведению решений внеочередного общего собрания применяются общие правила о собраниях участников общества. Так, судами неоднократно подчеркивалось, что решение внеочередного общего собрания участников общества, как и очередного общего собрания, может быть признано недействительным, если участник общества о созыве общего собрания не извещался, в собрании участия не принимал и по вопросам повестки дня не голосовал. Соответствующие исковые требования удовлетворяются, если факт участия истца в собрании не доказан <1>. Проведение внеочередного общего собрания в отсутствие участника общества, не извещенного надлежащим образом о времени и месте его проведения, может привести к признанию решения внеочередного общего собрания участников общества недействительным <2>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 22 октября 2014 г. по делу N

А43-21160/2012.

<2> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 6 июня 2012 г. по делу N А43-1792/2011.

В другом деле суды обратили внимание на то, что в уставе общества было предусмотрено правило о направлении сообщений участникам о проведении общего собрания путем направления им заказного письма, которое должно содержать все необходимые сведения, предусмотренные законом (см.: Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 18 апреля 2017 г. N 305-ЭС16-18183

по делу N А40-186993/2015).

Статья 36. Порядок созыва общего собрания участниковобщества

Комментарий к статье 36

1. В Законе об ООО установлена процедура созыва общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, содержащая общие правила. В некоторых случаях Закон в рамках диспозитивного регулирования допускает отступление от установленной процедуры или в рамках факультативного регулирования предусматривает различные варианты реализации правомочий участников на участие в общем собрании, в том числе по вопросу его подготовки и созыва.

Созывать общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью вправе те органы и лица, которые названы в Законе. По общему правилу собрания созываются исполнительным органом общества. Однако внеочередные собрания могут быть созваны иными лицами, названными в Законе, в том числе советом директоров, ревизором (ревизионной комиссией), аудитором общества, а также участниками, обладающими не менее чем 1/10 от общего числа голосов в обществе.

Порядок созыва общего собрания, предусмотренный комментируемой статьей, распространяется как на очередное, так и на внеочередное общее собрание участников, в том числе созываемое по

инициативе и силами участников общества.

Федеральный закон от 28 июня 2021 г. N 225-ФЗ закрепил разделение понятий "собрание" и "заседание". Термин "собрание" применяется для обозначения органа юридического лица. Принятие решения на собрании может проходить как путем проведения заседания (очного, дистанционного с применением электронных или иных технических средств или в смешанном формате), так и путем заочного