Материал: Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

директоров не соответствует Закону об АО. Его поддержал Высший Арбитражный Суд РФ, согласившись с позицией кассационного суда, в соответствии с которой Закон об АО предусматривает возможность установления внутренними документами дополнительных сведений о кандидате в члены совета директоров (п. 4 ст. 53), а не дополнительных, не предусмотренных Законом требований к членам совета. По мнению суда, внесение во внутренние документы общества дополнительных требований к членам совета директоров ограничивает права акционеров и уменьшает объем прав акционеров против установленного в Законе <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВАС РФ от 24 ноября 2008 г. N 14923/08 по делу А40-52/08-83-56, касающееся

Постановления ФАС Московского округа от 10 сентября 2008 г. N КГ-А40/7609-08 по делу N А40-5246/08-83-56. См. также: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 октября 2012 г. N 7508/12.

Другая правовая позиция заключается в том, что установление дополнительных требований к лицам, номинируемым в состав совета директоров, все же возможно.

Так, в Определении ВАС РФ от 16 марта 2009 г. N 2828/09 указано, что положением о совете директоров предусмотрены дополнительные требования к кандидатам для включения в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества. Из содержания положения о совете директоров общества следует, что членом совета директоров может быть акционер, имеющий стаж работы в судостроительном производстве не менее 10 лет и на данном предприятии не менее пяти лет, имеющий высшее или специальное образование по соответствующей профессии. Указанное положение утверждено общим собранием акционеров общества, в котором принимал участие истец и голосовал за принятие устава общества и положения о совете директоров.

Поскольку предложение о выдвижении кандидатов для включения в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров не содержало сведений, предусмотренных положением о совете директоров, оно не соответствовало требованиям, установленным п. 3 и 4 ст. 53 Закона об АО <1>.

--------------------------------

<1> Аналогичная позиция содержится, например, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 1 декабря 2011 г. N Ф04-6293/11 по делу N А45-4037/2011.

Представляется, что в законодательстве следовало бы урегулировать возможность для обществ с ограниченной ответственностью предусмотреть в уставе или внутренних документах дополнительные требования к членам совета директоров и других органов управления и контроля, поскольку это позволило бы обществу обеспечивать качественный состав его органов. Эти требования не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам, международным договорам (например, не должны быть дискриминирующими по признакам расы, национальности <1> и пр.).

--------------------------------

<1> В приведенном выше деле "Ингосстрах" (N А40-5246/08-83-56) в качестве одного из дополнительных требований выдвигалось условие наличия у члена совета директоров российского гражданства. Как верно указал суд, на территории Российской Федерации ограничивать правоспособность иностранных граждан, ограничивать право принимать участие в управлении акционерным обществом через орган управления (совет директоров) если и возможно, то только на уровне федерального закона.

3.1(3). В случае если на повестку дня поставлен вопрос о внесении изменений в устав общества либо принятии внутренних документов общества, вместе с уведомлением о предстоящем общем собрании участникам общества направляется проект изменений и дополнений, вносимых в устав или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов.

В уставе общества также может содержаться указание на иные информацию и материалы, подлежащие предоставлению участникам при созыве общего собрания.

3.2. Участникам должна быть предоставлена возможность для ознакомления с материалами собрания. По общему правилу материалы направляются им вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества. Материалы и информация, названные выше как необходимые для предоставления участнику общества для реализации им корпоративных прав, должны предоставляться одновременно с уведомлением о проведении заседания общего собрания.

Если повестка дня собрания будет изменена, то дополнительные материалы должны быть

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

представлены одновременно с получением участником уведомления о дополнительных вопросах повестки дня собрания.

Применительно к вопросу обеспечения права участников на предоставление информации и материалов при подготовке общего собрания суды установили, что ответчик, являясь генеральным директором общества, предпринимал действия по сокрытию информации о крупной сделке по продаже земельного участка. Так, на этапе созыва собрания участником общества было получено уведомление о созыве внеочередного общего собрания, одним из вопросов повестки дня которого являлось принятие решения о согласии на совершение крупной сделки. В связи с этим в уведомлении было указано, что к нему прилагаются материалы по сделке, подлежащей одобрению, однако в нарушение требований абз. 2 п. 3 ст. 36 Закона об ООО, устава общества фактически эти материалы в конверте, полученном участником общества, отсутствовали, о чем совместно с работниками Почты России был составлен соответствующий акт. В результате с руководителя общества было взыскано возмещение убытков, причиненных продажей земельного участка, поскольку заключение им данной сделки при наличии конфликта интересов было расценено судом как недобросовестное действие <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 3 сентября 2020 г. N

Ф03-3241/2020 по делу N А51-26080/2018.

В уставе общества может быть предусмотрен иной порядок предоставления информации и материалов к общему собранию общества. Например, допустимо включение в устав правил ознакомления участников с материалами к собранию путем направления таких материалов с помощью рассылки по электронной почте или размещения на сайте общества в сети Интернет и т.п. Главное, чтобы способы предоставления информации не ограничивали право участника на получение информации.

3.3. Информация и материалы к общему собранию общества, указанные в абз. 1 п. 3 комментируемой статьи, в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию его участника предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление. Возможность ознакомления с материалами к общему собранию по месту нахождения исполнительного органа общества является дополнительной гарантией реализации права участников на получение информации о деятельности общества.

Положения абз. 3 п. 3 ст. 36 Закона об ООО устанавливают 30-дневный срок для ознакомления с материалами повестки дня общего собрания. Однако если уставом общества будет предусмотрен более короткий срок для созыва общего собрания, то и 30-дневный срок предоставления информации и материалов к собранию, установленный в комментируемом абзаце Закона об ООО, также должен быть соответствующим образом сокращен.

Объем передаваемых участникам общества информации и материалов определяется законом, уставом, а также принципом разумности и целесообразности.

4. В уставе общества допускается определение более коротких сроков для совершения всех действий по созыву общего собрания общества. Однако следует помнить, что если в уставе такие правила, отличающиеся от общих положений Закона, не предусмотрены, то сократить установленные в законе сроки для созыва общего собрания участников общества нельзя <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление ФАС Московского округа от 6 июня 2013 г. по делу N А41-4619/12.

По смыслу п. 4 ст. 36 Закона об ООО в уставе общества можно сократить 30-дневный срок, отведенный для уведомления о созыве общего собрания участников общества, 15-дневный срок для внесения предложений о включении в повестку дня дополнительных вопросов, 10-дневный срок для уведомления участников об изменении повестки дня общего собрания участников общества. Также может быть сокращен срок предоставления участникам собрания информации и материалов к повестке дня общего собрания.

Как соотносятся положения п. 4 комментируемой статьи с правилом, установленным подп. 5 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, о необходимости единогласия при изменении порядка созыва общего собрания непубличного общества? Как следует из подп. 5 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества, в частности, могут быть включены положения о

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка принятия решений о проведении заседания общего собрания или заочного голосования участников общества, порядка подготовки и проведения заседания общего собрания или заочного голосования участников общества, а также порядка принятия решений общего собрания, при условии что такие изменения не лишают участников общества права на участие в заседании общего собрания общества или в заочном голосовании и на получение информации о них.

Поскольку п. 4 ст. 36 Закона об ООО предусматривает возможность сокращения сроков уведомления об общем собрании, его созыва, внесения предложений о включении в повестку дня дополнительных вопросов и предоставления участникам материалов общего собрания уставом общества, а порядок уведомления об общем собрании (заказным письмом или иным способом) также может быть определен уставом в соответствии с п. 1 ст. 36 Закона об ООО, представляется, что указанные вопросы могут быть включены в устав общества по общим правилам, установленным для изменения устава (п. 8 ст. 37 Закона об ООО) квалифицированным большинством в 2/3 голосов, а не единогласно, если только единогласный способ внесения изменений в устав не предусмотрен самим уставом общества или Законом об ООО <1>. Другие условия порядка проведения общего собрания участников, диспозитивное регулирование которых не предусмотрено уставом и Законом об ООО, могут быть изменены только единогласным решением участников в соответствии с подп. 5 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ.

--------------------------------

<1> В соответствии с п. 8 ст. 37 Закона об ООО решения по вопросам об утверждении устава общества, внесении в него изменений или утверждении устава общества в новой редакции, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества.

5. В случае нарушения установленного комментируемой статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества. Таким образом, "излечить" недочеты соблюдения процедуры общего собрания можно только при условии участия в нем всех уполномоченных лиц. В противном случае решение такого общего собрания можно будет признать недействительным. В этом же ключе сформулированы положения п. 7 ст. 37 Закона об ООО, согласно которому принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания участников общества в установленном порядке, можно только при условии участия в общем собрании всех участников общества.

Статья 37. Порядок проведения общего собрания участниковобщества

Комментарий к статье 37

1. Законодатель придает значение установлению порядка проведения общего собрания участников общества. В ГК РФ содержатся основные подходы к порядку принятия решений гражданско-правового сообщества, к которым относятся и общие собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

При этом важно отметить, что правила, предусмотренные гл. 9.1 ГК РФ, применяются, если специальным законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное. Комментируемой нормой Закона об ООО устанавливается порядок проведения общего собрания, позволяющий участникам общества самостоятельно установить правила проведения собрания в уставе и внутренних документах общества за рамками императивно установленного в законе порядка.

Как показывает практика, корпорации часто пользуются предоставленной возможностью и устанавливают дополнительные требования к порядку проведения заседания общего собрания в своих уставах и внутренних документах. При этом участникам общества следует быть внимательными при формировании порядка проведения заседания общего собрания во избежание противоречий, которые могут поставить под удар принятое решение.

В п. 1 ст. 37 Закона об ООО установлена возможность дополнительно к правилам проведения заседания собрания, закрепленным в Законе, уставе и внутренних документах общества, установить порядок проведения заседания общего собрания участников общества решением общего собрания. Совершенно очевидно, что такой порядок не должен противоречить положениям закона.

1(1). С июля 2021 г. в гл. 9.1 ГК РФ внесены изменения, предоставляющие возможность проведения

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

заседаний общих собраний дистанционно с использованием современных технологий. Актуальность вопроса дистанционных собраний особенно возросла в связи с ограничениями, введенными в 2019 - 2021 гг. по причине пандемии COVID-19. Повсеместное распространение новых технологий, способствующих упрощению коммуникации между людьми в удаленном формате, задача экономии расходов общества на проведение очных собраний путем совместного физического присутствия в одном месте сделали тему дистанционных собраний весьма популярной в предпринимательском сообществе <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шиткина И.С., Севеева К.В. Очные собрания в дистанционном формате // Законодательство. 2020. N 11. С. 11; Габов А.В. Электронное взаимодействие и цифровые технологии в корпоративном управлении акционерным обществом в России // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2021. N 2. С. 24 - 64.

Под дистанционным присутствием следует понимать электронную площадку, на которой проводится видеоконференция, поскольку для проведения онлайн-собрания не требуется заранее определять конкретное физическое место проведения общего собрания и указывать его в решении о созыве собрания.

По смыслу ГК РФ дистанционные собрания приравниваются к собраниями в форме совместного присутствия. Они позволяют участникам общества использовать все правомочия на участие в общем собрании, но не требуют определения конкретного места их проведения и личного физического присутствия вэтом месте участниковобщества.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 181.2 ГК РФ члены гражданско-правового сообщества могут участвовать в заседании дистанционно с помощью электронных либо иных технических средств, если при этом используются любые способы, позволяющие достоверно установить лицо, принимающее участие в заседании, дающие ему возможность участвовать в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать. Такие возможность и способы могут быть установлены законом, единогласным решением участников гражданско-правового сообщества или уставом юридического лица.

Применительно к обществам с ограниченной ответственностью следует отметить, что практика проведения так называемых онлайн-собраний в ООО поддерживалась судами и ранее <1>. Важно подчеркнуть, что суды по общему правилу выясняли, не повлияла ли такая форма участия в общем собрании (посредством электронных и иных технических средств) на возможность выражения воли участников и ее фиксации в соответствующих протоколах.

--------------------------------

<1> См., например: Постановления ФАС Московского округа от 25 октября 2011 г. N Ф05-13210/10 по делу N А40-113202/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 11 марта 2012 г. N ВАС-1972/12); Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2013 г. N 15АП-4482/13.

Несмотря на внесение изменений в ГК РФ и признание дистанционных общих собраний участников в судебной практике, с нашей точки зрения, законодателю следует внести изменения в Закон об ООО, предусмотрев возможность проведения дистанционных очных собраний в форме совместного присутствия, включая процедуру их созыва, проведения и оформления. Отметим, что в Государственную Думу РФ внесен законопроект N 1059849-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно которому ст. 37 Закона об ООО предлагается дополнить п. 1.2 следующего содержания: "Общее собрание участников общества в форме собрания может проводиться с использованием информационных и коммуникационных технологий, позволяющих обеспечить возможность дистанционного участия в нем, обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование (общее собрание участников общества с дистанционным участием)". Данным законопроектом также предложен ряд решений в связи с изменением порядка подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества в форме собрания с дистанционным участием.

В практической плоскости важно обеспечить надлежащую идентификацию и удостоверение личности участников при участии в собраниях в дистанционном формате с использованием технических средств. Законопроект N 1059849-7, в частности, предлагает дополнить Основы законодательства РФ о нотариате соответствующими положениями о порядке удостоверения факта принятия решения общим собранием участников ООО и состава участников, присутствовавших при принятии данного решения. В отсутствие внесенных в законодательство о нотариате поправок, удостоверение нотариусом принятого собранием участников общества решения в дистанционном формате невозможно.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Полагаем, что детальное регулирование порядка идентификации участников, выступлений и участия в собрании дистанционно, обсуждения, порядка и сроков рассылки кодов доступа (паролей) для участия в видеоконференции и прочих технических и организационных особенностей должно содержаться во внутренних документах общества.

Значение процедуры дистанционного голосования состоит, в частности, в том, что вопросы повестки дня, которые не могут решаться путем заочного голосования на общих собраниях (п. 2 ст. 50 Закона об АО, абз. 2 п. 1 ст. 38 Закона об ООО), могут быть вынесены на обсуждение и решены на заседаниях общих собраний дистанционно.

Важно отметить, что ГК РФ с учетом внесенных в него Законом от 28 июня 2021 г. N 225-ФЗ поправок

не предусмотрел возможность сочетания голосования на очном заседании и дистанционного голосования, однако представляется, что такой вариант вполне возможен и в силу своего удобства получит наибольшее распространение на практике. Этот вывод подкрепляется тем обстоятельством, что и голосование на очном заседании, и дистанционное голосование являются голосованием в ходе проведения заседания общего собрания (путем совместного присутствия).

2.1. Перед открытием заседания общего собрания общества необходимо провести регистрацию лиц, принимающих в нем участие.

Чаще всего регистрацию участников проводит единоличный исполнительный орган общества (возможно, корпоративный секретарь, если таковой имеется в обществе). К выполнению этой функции привлекается нотариус, если он осуществляет подтверждение решения общего собрания участников в соответствии с п. 3 ст. 67.1 ГК РФ и п. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате.

Присутствие участника на заседании собрания фиксируется в листе регистрации, который позже может служить одним из доказательств принятого решения <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Определение ВС РФ от 22 апреля 2015 г. N 307-ЭС15-3732 по делу N А56-79119/2013; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 5 декабря 2018 г. N

Ф05-20198/2018 по делу N А41-9419/2018.

В случае оспаривания решения общего собрания суды не рассматривают в качестве достаточного доказательства проведения заседания общего собрания с участием истцов протокол общего собрания, подписанный только другими участниками корпоративного конфликта. Это приобретает решающее значение, если иных доказательств проведения собрания ответчиком с участием истцов, в том числе листов регистрации участников собрания, в суд не представлено <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2013 г. по делу N

А33-14017/2012.

2.2. Участник может реализовать свои корпоративные права как самостоятельно, так и через представителя посредством выдачи доверенности. Как следует из п. 1 ст. 185 ГК РФ, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу (лицам) для представительства перед третьими лицами.

Как отмечено в одном из судебных актов, доверенность должна содержать полномочие на участие и голосование на общем собрании. Если доверенности, выданные представителям компаний [участников общества. - Прим. авт.], не содержат указания на представление интересов этих компаний в отношениях с самим обществом, а также с другими его участниками, представитель не будет допущен к голосованию по вопросам повестки дня общего собрания участников общества <1>.

--------------------------------

<1> Определение ВАС РФ от 13 февраля 2009 г. N 1041/09 по делу N А21-3168/2007.

Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные).

Как следует из комментируемой статьи, доверенность должна быть оформлена в соответствии с